¿Cómo proteger judicialmente los derechos humanos? ¿Son racionalmente ponderables y, en su caso, cómo? ¿Cuál es su estructura lógica? ¿existe una conexión necesaria entre derecho y moral, de modo que la «injusticia externa no es derecho»?
Estas preguntas, de gran complejidad filosófica-jurídica y de especial incidencia en la práctica cotidiana de los ciudadanos, encuentran en la obra de Alexy una original forma de respuesta, despertando profundos debates sobre los aspectos nucleares del derecho.
En este libro, que incluye un ensayo inédito del profesor alemán, trece juristas dialogan con él analizando sus propuestas desde diversas posiciones filosóficas.
ESTUDIO INTRODUCTORIO
Renato Rabbi-Baldi Cabanillas
1. Contexto de esta obra
2. Estructura del volumen
CAPÍTULO PRIMERO
¿CÓMO PROTEGER LOS DERECHOS HUMANOS? PROPORCIONALIDAD Y RACIONALIDAD
Robert Alexy
1. TRES DIMENSIONES DE LA PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS
2. PROPORCIONALIDAD Y TEORÍA DE LOS PRINCIPIOS
a) Reglas y principios
b) Proporcionalidad
1) Idoneidad
2) Necesidad
3) Proporcionalidad en sentido estricto
4) Fórmula de peso
3. PONDERACIÓN Y ARGUMENTACIÓN
a) Las dimensiones formal y sustantiva de la racionalidad
b) Números, proposiciones clasificatorias, y su justificación
c) Desacuerdo, discurso y racionalidad
4. PONDERACIÓN, UNIVERSALIDAD Y SEGURIDAD JURÍDICA
a) El problema del “ad hoc” (o “caso a caso”)
b) La Ley de Colisión
c) Reglas y condiciones
CAPÍTULO II
REFLEXIONES SOBRE LA FILOSOFÍA JURÍDICA DE ROBERT ALEXY
A) CONCEPTO DE DERECHO, MORAL Y DIGNIDAD EN ROBERT ALEXY: DE LA ARGUMENTACIÓN A LA METAFÍSICA
Eduardo R. Sodero
1. Introducción
2. El concepto de derecho como tema primario e insoslayable
3. El concepto de derecho alexyano
a) La corrección como clave
b) La “Escuela de Atenas” y la naturaleza bidimensional del derecho
c) La materia del derecho: un sistema de normas organizado según el modelo de tres niveles
4. Algunas críticas
5. Derecho y moral
a) Tesis de la separación
1) El positivismo “excluyente”
2) El positivismo “incluyente”
b) La tesis de la vinculación
c) El no-positivismo “excluyente”
d) El no-positivismo “superincluyente”: Kant, ¿Finnis?
f) ¿Y Tomás de Aquino?
6. El fundamento moral del derecho y la argumentación jurídica como argumentación moral
7. La discusión sobre la naturaleza y fundamento de los derechos humanos, y el problema del cognitivismo débil alexyano: “what morality requires?”
8. El concepto de dignidad humana
9. “Conclusio: quid ius?” y moralidad objetiva del derecho
B) BUSCANDO UN NUEVO "PISO" PARA EL DERECHO. EL GIRO DE GUSTAV RADBRUCH EN LA FILOSOFÍA ALEMANA: DE LOS CAMPOS DE EXTERMINIO ALEMANES AL ABANDONO DEL POSITIVISMO JURÍDICO. CONSTITUCIONALISMO Y DEMOCRACIA. DE LA TENSIÓN AL FALSO DILEMA
Guido Leonardo Croxatto
1. El primer paso: salir del horror repensando el derecho
2. La crisis de la ley como instrumento excluyente del Estado (legislativo) de derecho (como una contracara o espejo de la crisis del positivismo jurídico)
3. La crisis en el modelo de aplicación del derecho, contracara del auge de la argumentación
a) Sobre la importancia de la argumentación racional en el derecho. Interrogando de la razón en el derecho
b) El auge de la teoría de la argumentación jurídica entendido como un corolario indirecto del neoconstitucionalismo (y su renovada visión del rol de los jueces)
4. Una crítica de la metáfora de la “balanza” para la (pretendida por Alexy, impugnada por otros autores) dimensión de “peso” de las normas. Riesgos para la legalidad. El rol del activismo y la “razonabilidad” de los jueces
5. Los derechos como principios o como reglas. Cómo afrontar este debate desde América Latina
C) ALGUNAS REFLEXIONES SOBRE LA PRETENSIÓN DE CORRECCIÓN EN LA TEORÍA DEL DERECHO DE ROBERT ALEXY
Eduardo Barbarosch
1. Introducción
2. El significado del análisis conceptual
3. El análisis conceptual del derecho en las visiones de Kelsen y de Hart
4. El análisis conceptual del derecho que Alexy nos propone y la pretensión de corrección como un argumento relevante de dicho análisis que integra necesariamente el concepto de derecho
5. El pensamiento metaético subyacente en las teorías de Kelsen y Hart
6. Pasiones violentas y serenas
7. La idea de convención en Hume
8. Conclusión
D) ALEXY Y SU FÓRMULA DEL PESO
Ricardo A. Guibourg
1. Una visita importante
2. Una exposición analítica de las principales postulaciones de Alexy
A) El concepto de derecho
b) Racionalidad y principios
c) La fórmula del peso
d) El ejemplo “Titanic”
3. Primera crítica: algunos huecos en el razonamiento
4. Segunda crítica: la falla de la base metodológica
a) La base metodológica de Alexy
b) El valor de los principios
c) La cantidad de un principio presente en el caso: el ejemplo de Alexy
5. Conclusión
CAPÍTULO III
CONSIDERACIONES TEÓRICO-PRACTICAS DESDE LA FORMULACIÓN DEL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD EN ROBERT ALEXY
A) ARGUMENTACIÓN, PONDERACIÓN Y CASOS DIFÍCILES
Gustavo A. Beade
1. Introducción
2. La solución a conflictos entre derechos fundamentales
3. ¿Dos tesis rivales?
4. ¿Qué hay de utilitarismo en la ponderación?
5. La Ley de Seguridad Aérea alemana (“LuftSiG”)
a) La solución de la argumentación moral
b) La solución de la argumentación jurídica
c) La prohibición de exigencia de lo insoportable como caso del examen de proporcionalidad
6. Comentarios finales
B) EL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD, LA DIGNIDAD HUMANA Y LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE SUPREMA. UN ANÁLISIS DESDE LA PERSPECTIVA DE ROBERT ALEXY
Renato Rabbi-Baldi Cabanillas
1. Introducción
2. Huellas alexyanas en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia argentina
3. Reglas, principios y el tópico de la dignidad humana en Alexy
4. El tema en la práctica. El caso “Gualtieri Rugnone”
5. ¿Dignidad humana como regla?
6. Conclusiones: ¿dignidad humana como principio?
C) EL SUBPRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD EN SENTIDO ESTRICTO Y LOS JUICIOS DE EMPATE
Pablo G. López Ruf
1. Preliminar
2. La teoría de los principios y el subprincipio de proporcionalidad en sentido estricto
3. La teoría de la ponderación y los juicios de empate
a) El concepto de juicio de empate
b) La fundamentación de los juicios de empate
c) Las consecuencias de los juicios de empate
d) Las vías de solución para los enunciados de empate
4. Las cuestiones planteadas a los juicios o enunciados de empate
5. Las respuestas a las cuestiones planteadas
6. Conclusiones
D) REGLAS, PRINCIPIOS Y DERECHOS SOCIALES. UN CASO DE ESTUDIO: EL DERECHO A LA EDUCACIÓN PRIMARIA EN LA CIUDAD DE BUENOS AIRES
Juan Gustavo Corvalán
1. Introducción
2. La estructura de los derechos sociales
3. Soluciones para reglas y soluciones para principios: los métodos
4. La racionalidad de la ponderación: la justificación de la ponderación como método
5. Breve descripción del control de principios
6. Derecho a la educación primaria: un caso de estudio. Alcances del control judicial
a) La reconstrucción de los estándares objetivos en materia de derecho a la educación primaria. Mandatos constitucionales u legales en la materia
b) Las medidas que había llevado adelante la administración en virtud de la normativa vigente
c) ¿Hay afectación del núcleo mínimo del derecho a la educación primaria?
7. Conclusiones
E) UNA OBJECIÓN A LA TEORÍA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DE ROBERT ALEXY
Ezequiel Spector
1. Introducción
2. La teoría de los derechos fundamentales de Alexy
3. Objeción
4. Conclusión
F) DOCTRINA DEL DOBLE EFECTO Y FUNDAMENTACIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS. UNA APROXIMACIÓN DESDE EL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD
Juan Cianciardo
1. Introducción
2. La aproximación de Alexy al fundamento del principio de proporcionalidad: desde la lógica a la ontología
a) Primera tesis de necesidad: la conexión entre la teoría de los principios y el principio de proporcionalidad
b) Segunda tesis de necesidad: la conexión entre los derechos fundamentales y el principio de proporcionalidad
3. Crítica de la posición de Alexy
a) Primera crítica: la identificación entre principios iusfundamentales y derechos fundamentales
b) Segunda crítica: una visión conflictivista de la dinámica entre principios
c) Tercera crítica: el carácter absoluto de los derechos
d) Cuarta crítica: una negación del carácter inconmensurable de los derechos
e) Fundamentación del principio de proporcionalidad y doctrina de doble efecto
1) La doctrina del “doble efecto”
2) La doctrina del “doble efecto” y los principios constitucionales
3) Doctrina del doble efecto, principios y principio de proporcionalidad
4. Necesidad de una justificación ontológica. La finámica de las relaciones humanas como sustento de la razonabilidad y de la proporcionalidad
CAPÍTULO IV
OBSERVACIONES LÓGICAS DESDE LA TEORÍA DE LOS PRINCIPIOS DE ROBERT ALEXY
A) LA ESTRUCTURA LÓGICA DE LOS PRINCIPIOS DE ROBERT ALEXY. UN ANÁLISIS CRÍTICO
Juan Pablo Alonso
1. Introducción
2. La estructura lógica de los principios según Robert Alexy
3. ¿Cuál es la función lógica del elemento “Opt”?
4. ¿Cuáles son las reglas de transformación y de inferencia de la lógica de principios propuesta por Alexy?
5. Con relación a la estructura condicional de los principios de Alexy, ¿el debilitamiento del consecuente que propone Alexy importa el esfuerzo del antecedente o este también puede ser habilitado?
6. Conclusiones. Tres preguntas para el profesor Robert Alexy
B) LA DOCTRINA DE LOS CONFLICTOS DE DERECHOS FRENTE AL PRINCIPIO DE NO CONTRADICCIÓN
Fernando M. Toller
1. Introducción. La teoría de los “conflictos de derechos” y sus correspondientes métodos de interpretación
2. Propósito de este trabajo: la consistencia lógica de la doctrina conflictivista
3. La lógica del sacrificio como núcleo de la jerarquización y la ponderación
4. Aceptar los “conflictos de derechos” niega las reglas de lógica
5. Un repaso a la lógica de las proposiciones categóricas
6. El cuadro de oposición lógica y las inferencias inmediatas
7. El nominalismo y una consecuencia lógica sobre los universales
8. Los trascendentales y su inoponibilidad última escala en la búsqueda de elementos lógicos para aplicar al derecho
9. El principio “lógico-jurídico” de no contradicción
10. Aplicaciones al derecho de las reglas lógicas de inferencia inmediata
11. Los litigios concretos y una particularidad de ciertas proposiciones singulares
12. La oposición de las proposiciones jurídicas singulares de tipo analítico
13. La oposición de las proposiciones jurídicas singulares de carácter sintético
14. Las cinco posibilidades lógicas de todo caso jurídico
15. Una “posibilidad” imposible y el final de la demostración lógica de la inexistencia de los conflictos entre derechos
16. Antijuridicidad, causas de justificación y la importancia teórica y práctica de la armonización de los derechos
17. Aplicar lógica no significa que el derecho sea matemáticas
18. Conclusiones. Lógica de lo racional y lógica de lo razonable en el rechazo del conflictivismo y la búsqueda de la sinfonía de los derechos
19. “Addenda”. Respuesta de Robert Alexy a las ideas de este trabajo
