Este volumen recoge algunos ensayos del autor de este libro publicados en los últimos años en castellano. Todos se encuentran vinculados a una idea de fondo: el derecho comparado es una "ciencia subversiva", que exige sólidas bases metodológicas y se ocupa podo del estudio de los derechos extranjeros. Hacer comparación significa detenerse en los problemas del lenguaje, las culturas, las tradiciones, la relación con otras ciencias, las clasificaciones, los modelos, las relaciones entre los denominados "formantes", en particular entre doctrina, jurisprudencia, legislación, los "criptotipos" y lo que Rodolfo Saco denomina "derecho mudo" y su circulación. Pensar en el derecho comparado como suma de derechos nacionales e intentar explicar (o comprender) un derecho extranjero a través de las categorías del derecho de origen es muy peligroso.
En esta óptica, los ensayos recogidos en este libro aspiran a establecer algunas bases metodológicas sobre el rol de la doctrina en la construcción de una ciencia comparada del derecho constitucional sobre la circulación del derecho y trasplantes jurídicos, sobre las clasificaciones, aplicando estas bases a las indagaciones sobre temas específicos de derecho sustancial: los derechos y las libertades, la justicia constitucional, descentralización, las instituciones.
PARTE I
MÉTODO
LAS CATEGORÍAS DEL DEREHCO CIVIL Y EL PARASITISMO METODOLÓGICO DE LOS CONSTITUCIONALISTAS EN EL ESTUDIO DEL DERECHO COMPARADO
Sección I
Visiones teóricas y visiones dogmáticas: la homologación meramente objetiva entre Derecho Constitucional y Derecho Constitucional Comparado. Derecho Constitucional extranjero y Derecho Comparado
1. Premisa
2. La cuestión ciencia/método y su relación con los fines perseguidos (¿comparar por comparar, o usar la comparación para estudiar el Derecho nacional?
3. La comparación constitucionalista y los problemas en común con otras ciencias
4. Comparación constitucionalista v. comparación jurídica
5. El uso de las categorías del Derecho Privado y el parasitismo metodológico en el Derecho Constitucional Comparado
6. Necesidad de enuclear los problemas distintos y elaborar metodologías propias, peculiares para el objeto estudiado (las Constituciones)
Sección II
Variables e invariables objetivas: factores de continuidad y discontinuidad en el objeto de investigación (lo que los comparatistas constitucionalistas deben usar, sin cambiar, y lo que tienen que adaptar
1. Premisa
2. Las “no materias”
3. Materias concurrentes
4. El terreno de los constitucionalistas
TRASPLANTES, INJERTOS, DIÁLOGOS
JURISPRUDENCIA U DOCTRINA FRENTE A LOS RETOS DEL DERECHO COMPARADO
1. Premisa
2. “Transposition”, “legal borrowing”, “migration”, “legal tourism”, cross “fertilization”, “diálogo”: el estado del arte
3. Los formantes implicados en el diálogo
4. “Clases dúctiles” entre la imposición y el prestigio
5. Diálogos y monólogos: horizontalidad y verticalidad en las relaciones entre las Cortes
6. El objeto privilegiado del diálogo: los derechos
7. Conclusiones: doctrina y jurisprudencia frente a la globalización del Derecho
REFLEXIONES SOBRE LA CLASIFICACIÓN EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO
(ENFOQUE DÚCTIL Y BÚSQUEDA DE ELEMENTOS DETERMINANTES)
1. Clasificaciones tradicionales y crisis de las clasificaciones
2. Elementos determinantes en las clasificaciones macrocomparativas
3. Extensión de la aplicabilidad del criterio de las microcomparaciones
4. Conclusiones
PARTE II
DERECHOS Y LIBERTADES
PARA UNA CLASIFICACIÓN “DÚCTIL” DE “DEMOCRACIA MILITANTE”
1. Introducción: semántica de “democracia”
2. Un interrogante clásico: ¿cómo defender la Constitución?
3. La variante “terrorismo” entre fisiología y patología de los sistemas constitucionales
4. Clases y circulación de modelos
5. Clasificaciones dúctiles
6. Disciplina positiva de la protección constitucional y clasificaciones de “democracia/a”"
7. Conclusiones
¿EXISTE UN DERECHO A UNA BUENA ADMINISTRACIÓN?
(ALGUNAS CONSIDERACIONES SOBRE EL (AB)USO DE LA PALABRA “DERECHO”)
1. Premisa: un día lleno de “derechos”
2. Diversas acepciones de la palabra “derecho”
3. Derecho elaborados expresamente y derechos derivados de operaciones conceptuales
4. ¿Hay o puede haber un derecho a ser administrados, y “bien”?
5. Conclusiones
PARTE III
JUSTICIA CONSTITUCIONAL
HACIA UNA NUEVA SISTEMÁTICA DE LOS MODELOS DE JUSTICIA CONSTITUCIONAL
1. La dicotomía clásica y nuevas propuestas
2. Un error sustancial: los Estos Unidos, arquetipo del control concentrado
3. Un error metodológico: clasificaciones rígidas
4. La clasificación en base a la naturaleza política o jurisdiccional del control
5. La clasificación en base a la estructura
6. La clasificación según las funciones ejercitadas y el bien tutelado
7. La clasificación basada en la amplitud del parámetro
8. La clasificación según el objeto
9. La clasificación en referencia a los sujetos y a la modalidad de acceso
10. La clasificación según la tipología y los efectos de las sentencias
11. Conclusiones
LAS OPINIONES JURÍDICAS DE LOS PROFESORES COMO FUENTE DEL DERECHO
(EL PAPEL DE LA DOCTRINA EN LA JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL)
1. Los jueces y los profesores
2. Jurisprudencia que compara
3. Soportes doctrinales en los contextos de decisión de justificación
4. Ejemplos: los casos de Filipinas, Israel, Sudáfrica y Argentina
5. Conclusiones
PARTE IV
DESCENTRALIZACIÓN
PARA UNA TEORÍA INTEGRADORA DEL FEDERALISMO Y LA PLURINACIÓN
Sección I
Introducción
1. Premisa
2. “Forma de Estado” y “tipo de Estado”
Sección II
Las categorías tradicionales. Análisis crítico
1. Estado unitario y autonomías locales
2. Las teorías sobre el federalismo y el Estado policéntrico
3. La difusión del Estado federal (y sus teorías)
4. El Estado regional y las (supuestas) diferencias entre Estado regional y ordenamientos federales
5. Experiencias excéntricas y pulsiones confederales
Sección III
Clasificaciones dúctiles entre territorialidad y plurinación
1. Criterios relevantes para clasificaciones dúctiles y el carácter no ideológico de las clasificaciones, federalismo de asimilación y reconocimiento
2. Territorialidad y otras autonomías
LAS DEFINICIONES DE LOS ORDENAMIENTOS DESCENTRALIZADOS EN LOS ESTATUTOS DE LAS REGIONES ITALIANAS Y DE LAS COMUNIDADES AUTÓNOMAS
1. Introducción
2. Circulación horizontal y vertical
3. ¿Quién es el propietario de las calificaciones?
4. Las “palabras de la descentralización”
5. Definiciones constitucionales: generalidades
6. Los estatutos de las Regiones italianas
7. Los estatutos de las comunidades autónomas
8. Consideraciones comunes sobre las autoclasificaciones regionales
PARTE V
INSTITUCIONES
¿GUARDIANES DE LAS ELECCIONES, O GARANTES DE LA DEMOCRACIA?
EL PAPEL DE LOS TRIBUNALES Y COMISIONES ELECTORALES
1. La crisis de la legitimación electoral y el interés por un estudio comparado e interdisciplinario del tema
2. “Control”
3. Elecciones
4. Los elementos pertinentes
5. La tendencia hacia la “constitucionalización” del control electoral
SEMÁNTICA DE “CONTROL POLÍTICO”
(ELEMENTOS RECONSTRUCTIVOS PARA UN ANÁLISIS COMPARADO)
1. Una perspectiva jurídica
2. “Control político”: los peligros de un enfoque comparativo
3. Significante y significado (de las palabras a los contenidos y viceversa)
4. “Control político”: descomposición de significados
5. Sub-divisiones
6. Elementos clasificatorios determinantes en la democracia liberal y examen de los usos lingüísticos
7. En la búsqueda de un denominador común de “control político”
TEMAS Y PROBLEMAS (ANTIGUOS Y ACTUALES) DE LA REORMA CONSTITUCIONAL EN EL DERECHO COMPARADO
1. Introducción
2. Poder constituyente, poder constituido y reforma constitucional
3. Grados de rigidez y procedimientos de revisión
4. Revisiones implícitas
5. Límites a la revisión
6. Conclusiones
