EL CUIDADO PERSONAL DE LOS HIJOS

La obra desarrolla, en forma sistemática, el derecho-deber de cuidado personal de los hijos en sus diversas dimensiones, esto es, los principios que la rigen, el ámbito conceptual, sus fundamentos y contenido esencial; la titularidad y reglas de atribución para todos los casos posibles (padres que viven juntos, padres que viven separados y cuidado personal por terceras personas); las modalidades, con especial referencia al cuidado personal compartido; el ejercicio del cuidado, así como su incumplimiento y ejercicio abusivo; finalmente, se abordan también, las interrelaciones entre el cuidado personal de los hijos y otros derechos o instituciones jurídico-familiares. Destaca la centralidad de los derechos de los niños en el avance de todo el análisis, con lo cual, no se ofrece al lector una obra clásica de Derecho de Familia centrada solo en la explicación de disposiciones legales y sus características, sino un texto analítico completo que aporta a la comprensión integral de las relaciones paterno-filiales y a la búsqueda de soluciones jurídicas adecuadas a la amplia conflictividad en temas de cuidado personal de los hijos.

El estudio comprende las diversas fuentes normativas a partir de las cuales se estructura el cuidado personal de los niños, actualizadas con las últimas modificaciones en la materia (Ley Nº 20.680 de 2013 y Ley Nº 20.830 de 2015); su interpretación reciente por los tribunales, fundamentalmente por la jurisprudencia de la Corte Suprema y Cortes de Apelaciones, y su tratamiento en la doctrina, con relevantes aportes de derecho extranjero actual.

La obra es el resultado de una investigación profunda, en el marco del Proyecto Fondecyt 11160064, del cual la autora es investigadora principal.

CAPÍTULO PRIMERO
INSTITUCIONALIZACIÓN NORMATIVA DEL DERECHO DE RELACIÓN ENTRE LOS HIJOS Y EL PROGENITOR QUE NO EJERCE EL CUIDADO PERSONAL

I. La relación de filiación y sus efectos generales

II. Aspectos personales de la relación paterno-filial

III. Fundamento constitucional y base normativa de la relación personal entre padres e hijos

IV. El conflicto familiar y sus consecuencias jurídicas para los hijos

1. El divorcio y el derecho de relación entre padres e hijos
2. Modalización de las relaciones personales paternofiliales en situaciones de crisis conyugal
3. Hipótesis de concreción normativa del derecho de relación directa y regular entre padres e hijos

CAPÍTULO SEGUNDO
ÁMBITO OBJETIVO DEL DERECHO DE RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR

I. Planteamiento general

II. Delimitación conceptual del derecho

III. Breve reseña sobre el origen y la evolución legal del derecho de relación

IV. Contenido del derecho de relación

V. Características del derecho de relación entre padres e hijos

1. Es un derecho impuesto por ley
2. Se considera de orden público
3. Es un derecho de contenido no absoluto
4. El régimen de relación es esencialmente modificable
5. No es incondicionado en su ejercicio; se encuentra subordinado al interés y beneficio
del menor
6. Es un derecho de carácter temporal
7. Es un derecho con contenido y sentido estrictamente personal
8. Es un derecho imprescriptible
9. Es un derecho personalísimo
10. Es un derecho de concesión independiente de la responsabilidad del progenitor en la causación de la crisis familiar
11. Es un derecho de doble titularidad o bifronte
12. Es un complejo derecho-deber

VI. Naturaleza jurídica del derecho de relación

1. Naturaleza del derecho desde la perspectiva del padre/madre titular
2. Naturaleza del derecho desde la perspectiva del hijo

VII. Fundamento jurídico del derecho de relación

VIII. Fines y funciones del derecho de relación directa y regular

1. Fines del derecho de relación
2. Funciones del derecho de relación
A. Función mitigadora de cumplimiento de los fines asignados a la familia
B. Función propia y función instrumental
C. Función meramente afectiva
D. Función de participación activa en la formación integral del hijo

IX. Principios informadores del derecho de relación

1. Interés superior del niño
A. Breves alcances generales del principio
B. Interés superior del menor y derecho a relacionarse
C. Derivaciones del principio respecto del derecho de relación
a. Efectos generales del principio
b. Efectos específicos del principio respecto del juez
c. Efectos específicos del principio respecto de los padres

2. Corresponsabilidad parental

3. Mantenimiento de los deberes parentales

CAPÍTULO TERCERO
ÁMBITO SUBJETIVO DEL DERECHO DE RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR

I. Delimitaciones preliminares

II. El menor

1. Origen del derecho del hijo a relacionarse con su padre no cuidador

2. Menor a quien corresponde el derecho

3. Voluntad del menor respecto del derecho a relacionarse con sus padres

4. Oposición del menor al régimen de relación
A. Regla general y particularidades según la edad de los menores
B. Valoración judicial de la oposición
C. Proyección de los deberes del menor frente a su oposición

5. Forma y oportunidad de manifestación de la voluntad del menor

III. El progenitor titular formal

1. Titularidad del derecho de relación

2. Derechos, funciones, responsabilidades y deberes del padre titular
A. Efectos propios de la calidad de padre/madre
B. Efectos propios de la titularidad del derecho de relación
a. Deberes y facultades inherentes al ejercicio del derecho
b. Cuidado y atención de los hijos
c. Contribución a los gastos
d. Deberes de información
e. Responsabilidad por los actos del hijo
f. Autorización para salir fuera del país
g. Prerrogativas

IV. El progenitor que ejerce el cuidado personal

1. Personas que pueden tener el carácter de sujetos pasivos

2. Actuación del progenitor cuidador respecto del derecho de relación
A. Ámbito activo de actuación del cuidador
B. Ámbito pasivo de actuación del cuidador
C. Otras actuaciones específicas del cuidador

V. Valoración

CAPÍTULO CUARTO
DETERMINACIÓN Y CONTENIDO DEL RÉGIMEN DE RELACIÓN

I. Determinación del régimen de relación

1. Determinación convencional del régimen
A. Instancias de determinación convencional
B. Límites de la autonomía de la voluntad en estos acuerdos
C. Aprobación judicial del régimen determinado convencionalmente
D. Contenido de la determinación convencional
E. No intangibilidad del régimen convencional

2. Determinación judicial
A. Criterio rector de la determinación judicial
B. Factores o circunstancias influyentes en la determinación judicial
a. La edad del hijo
b. La vinculación afectiva entre el hijo y su padre o madre, según corresponda, y la relación con sus parientes cercanos
c. El régimen de cuidado personal del hijo que se haya acordado o determinado
d. Cualquier otro elemento de relevancia en consideración al interés superior del hijo

II. Contenido del régimen de relación

1. Variables y tipología de los regímenes de relación
A. El Lugar
B. El Tiempo
C. El Modo o cualidad

2. Modalidades de los regímenes de relación directa y regular

CAPÍTULO QUINTO
EJERCICIO E INCUMPLIMIENTO DEL DERECHO DE RELACIÓN. VARIACIONES Y EXTINCIÓN

I. Ejercicio del derecho de relación

II. Incumplimiento del régimen de relación

1. Tipos de Incumplimiento
A. Incumplimiento del progenitor titular del derecho
a. Incumplimiento total del régimen de relación
b. Cumplimiento imperfecto del régimen de relación
B. Incumplimiento del progenitor que ejerce el cuidado personal

2. Consecuencias jurídicas de los incumplimientos

III. Variaciones en el régimen de ejercicio del derecho

1. Modificación del régimen de relación
A. Cuestiones generales
B. Tipos de modificación del régimen
a. Ampliación del régimen
b. Restricción del régimen

2. Limitación del régimen de Relación
A. Causas de limitación
a. Ejercicio del derecho manifiestamente perjudicial al bienestar del hijo
b. Incumplimiento injustificado del régimen de relación
c. Protección de la víctima de actos de violencia intrafamiliar
B. Tipos de limitación

3. Suspensión del régimen de relación
A. Admisión de la medida
B. Causales de suspensión del régimen de relación
a. Causal general del artículo 229 del Código Civil
b. Causal del artículo 48 inciso 4º de la Ley de Menores
c. Suspensión como medida de protección del niño, niña o adolescente

4. Supresión del régimen de relación

5. Valoración

IV. Extinción del derecho de relación

CAPÍTULO SEXTO
PROTECCIÓN DEL DERECHO DE RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR

I. Planteamiento y delimitación

II. Protección preventiva del derecho

III. Protección civil del derecho vulnerado

1. Protección civil cuyo objetivo es el restablecimiento del derecho
A. Cumplimiento forzado o ejecución forzosa
B. Multas
C. Recuperación del tiempo no utilizado
D. Arresto

2. Protección civil cuyo objeto preferente es la sanción al incumplidor
A. Modificación del régimen de cuidado personal y de relación directa y regular
B. Suspensión o restricción del régimen de relación

3. Protección civil cuyo objeto es la reparación de los daños
A. Indemnización de perjuicios
B. Cláusula Penal