DISCRECIONALIDAD JUDICIAL

¿Cómo se ejerce la discrecionalidad judicial en los casos difíciles? La tesis de este libro es que la discrecionalidad judicial no es absoluta, sino limitada. Sus limitaciones surgen principalmente del sistema normativo general, de los problemas institucionales del poder judicial y de la compleja red de relaciones entre los poderes. Teniendo todo esto en cuenta, se filtran varias posibilidades discrecionales. A veces solo queda una posibilidad, sin embargo, a veces el filtrado es incompleto y deja varias posibilidades. El juez debe actuar con objetividad, pero no tiene más remedio que decidir sobre la base de su experiencia personal y su cosmovisión como juez. Así, la tesis de este libro es que, en última instancia, en los casos difíciles es la filosofía judicial del juez, producto de su experiencia y de su cosmovisión, la que determina su elección. Este libro busca describir los diversos caminos que conducen a esta filosofía.

PARTE I
LA NATURALEZA DE LA DISCRECIONALIDAD JUDICIAL

CAPÍTULO 1
CARACTERÍSTICAS DE LA DISCRECIONALIDAD JUDICIAL

Dificultades para comprender la discrecionalidad judicial
La discrecionalidad judicial definida
El objeto de la discrecionalidad judicial
El alcance de la discrecionalidad judicial
El problema: ¿existe la discrecionalidad judicial?
¿Discrecionalidad judicial en todos los casos?

CAPÍTULO 2
LAS FUENTES SUSTANTIVAS DE LA DISCRECIONALIDAD JUDICIAL

Tipos de fuentes
Fuentes sustantivas de discrecionalidad judicial en la norma legislada
Discrecionalidad en la norma legislada: incertidumbre del esquema normativo
Discrecionalidad en la norma legislada: incertidumbre en las reglas de interpretación
Incertidumbre sobre las circunstancias de aplicación de una regla de interpretación
Incertidumbre sobre el contenido de la regla de interpretación: “la intención legislativa”
Incertidumbre sobre el contenido de la regla de interpretación: “principios generales”
Incertidumbre sobre la validez de la regla de interpretación
Fuentes sustantivas de discrecionalidad en la jurisprudencia
Discrecionalidad en la jurisprudencia: incertidumbre de los términos
Discrecionalidad en la jurisprudencia: incertidumbre en el orden normativo
Fuentes sustantivas de discrecionalidad: la falta de norma jurídica (“laguna”)

CAPÍTULO 3
FUENTES FORMALES DE DISCRECIONALIDAD JUDICIAL

Discrecionalidad y creación judicial de Derecho
Fuentes formales de discrecionalidad judicial y creación judicial de Derecho
El alcance de la creación judicial de Derecho: “la franja de legitimidad formal”
Discrecionalidad judicial: ¿crear o declarar el Derecho?

PARTE II
LIMITACIONES A LA DISCRECIONALIDAD JUDICIAL: LA FRANJA DE RAZONABILIDAD JUDICIAL

CAPÍTULO 4
LA FRANJA DE RAZONABILIDAD

¿Cómo se resuelven los casos difíciles?
La franja de razonabilidad y la objetividad judicial
Conciencia de la discrecionalidad judicial
La posibilidad más razonable y la distinción entre activismo y auto-restricción judiciales

CAPÍTULO 5
PROBLEMAS FUNDAMENTALES DEL SISTEMA NORMATIVO

Coherencia del sistema y discrecionalidad judicial
Los valores fundamentales del sistema
Crecimiento orgánico
La discrecionalidad judicial y el problema de la retroactividad

CAPÍTULO 6
PROBLEMAS FUNDAMENTALES DEL SISTEMA INSTITUCIONAL

Discrecionalidad judicial limitada y problemas institucionales
El carácter incidental de la discrecionalidad judicial
Discrecionalidad y parcialidad judicial

CAPÍTULO 7
INTERRELACIONES ENTRE SISTEMAS INSTITUCIONALES

Problemas fundamentales en las relaciones entre organismos públicos
La discrecionalidad judicial y el problema democrático
La discrecionalidad judicial y la separación de poderes
La discrecionalidad judicial y la concepción que tiene la sociedad de la función judicial
La discrecionalidad judicial y las relaciones entre los poderes del Estado
La discrecionalidad judicial y la confianza de la sociedad en el poder judicial

CAPÍTULO 8
DIRECTRIZ JUDICIAL Y MODELOS DE JURISDICCIÓN

El modelo de jurisdicción

CAPÍTULO 9
EL USO DE LA DISCRECIONALIDAD JUDICIAL: EL CASO DE REVOCACIÓN DE UN PRECEDENTE

La cuestión
El test de razonabilidad
Consideraciones normativas
Consideraciones institucionales
Consideraciones interinstitucionales
Discrecionalidad judicial al ponderar consideraciones en conflicto
El problema de la confiabilidad de la regla anterior
El efecto de la naturaleza de las consideraciones subyacentes a la regla existente
El efecto del paso del tiempo
El efecto de la importancia de la cuestión
Distinciones según el ámbito jurídico de la regla
¿Revocación prospectiva?
Conclusión: entre verdad y verdad, es preferible la estabilidad

POSFACIO
La discrecionalidad judicial en una sociedad democrática