El deseo del autor es realizar en esta obra un estudio integral de la acción de protección. En su calidad de profesor de Derecho Procesal, utiliza esta ciencia como una técnica de aproximación al tema. Es así como reconociendo que el origen de la acción de protección se encuentra en el derecho constitucional (amparo de los derechos fundamentales) y que luego fuera desarrollada especialmente por el derecho administrativo, decide abordarla en su análisis desde la óptica del derecho procesal, realizando un estudio sumamente completo de esta acción constitucional.
La obra trata en profundidad la pretensión protectiva como acción primaria y no subsidiaria, su procedencia en ciertos casos frente a las resoluciones judiciales, el régimen procesal de esta acción, es decir su tramitación, el plazo para su interposición; los “ilícitos continuados”; el fenómeno de la pretendida “propietarización” de los derechos; las llamadas órdenes innovativas, creación jurisprudencial surgida a partir de las llamadas órdenes de “no innovar”; el informe que se solicita al ofensor, la bilateralidad de la audiencia; la agregación extraordinaria para la vista de la causa; la prueba; la suspensión de la vista, la acumulación de autos, y las medidas para mejor resolver.
Luego se tratan los efectos de la sentencia pronunciada en el proceso de protección y el cumplimiento de la sentencia de protección una vez ejecutoriada.
Los capítulos finales abordan el régimen de recursos y la tramitación de la apelación ante la Corte Suprema.
No obstante las críticas que recibiera, y esporádicamente aún recibe el recurso de protección, no cabe duda alguna que ella ha sido la revolución pacífica más fructífera que se ha producido en el derecho chileno en la defensa de los derechos fundamentales de las personas.
1. El objeto de la investigación
a) La acción de protección hizo posible la plena supremacía constitucional en todas las ramas del derecho
b) La acción de protección como remedio constitucional que logró poner freno a los excesos de la administración del Estado y de particulares
2. Su importancia
3. Bases teóricas
4. Objetivos
5. Fuentes
6. Metolodogía
PRIMERA PARTE
EL RECURSO DE PROTECCIÓN COMO FUENTE DE CREACIÓN DE NUEVOS DERECHOS
CAPÍTULO I
LA JURISPRUDENCIA COMO FUENTE DE DERECHO
7. Introducción
8. Concepto de jurisprudencia
9. La jurisprudencia como fuente del derecho
a) Tesis que afirman el carácter material
b) Tesis bifrontes que afirman el carácter formal
b.1.) La parificación de la jurisprudencia con la costumbre
b.2.) La jurisprudencia como principios generales del Derecho
b.3.) Fuente del Derecho sin necesidad de reconocimiento legal
b.4.) La jurisprudencia como complemento del ordenamiento jurídico. Doctrina negativa
10. Países del derecho continental con precedente judicial obligatorio
a) Las sentencias vinculantes del Tribunal Constitucional de Perú
b) El precedencia jurisprudencial en Colombia
c) Las Súmulas en Brasil
d) La fallida búsqueda de un precedente en Argentina
e) La unificación de la jurisprudencia en material laboral en Chile
11. Fuentes del derecho
a) Concepto en el derecho comparado
b) Concepto de fuentes del derecho para Werner Gold-Schmidt
12. Inexistencia de coherencia y plenitud del ordenamiento jurídico
13. Acercamiento entre el derecho continental y el common law
14. La jurisprudencia como fuente formal
a) El artículo 3° del Código Civil
b) Nuestra opinión
CAPÍTULO II
LA JURISPRUDENCIA COMO FUENTE DE UN NUEVO CONCEPTO DE PROPIEDAD
15. Introducción
16. La incorporación del nuevo concepto de propiedad por la jurisprudencia en el recurso de protección
17. Las posturas doctrinarias que apoyan esta jurisprudencia
18. Las posturas doctrinarias opuestas a esta jurisprudencia
19. Nuestra postura en apoyo a esta jurisprudencia
a) Protección al derecho de propiedad en la Constitución Política de 1980
b) Regulación al derecho de propiedad en el Código Civil
20. Jurisprudencia de las cortes conociendo de los recursos de protección
a) Protección de la calidad de estudiante
b) Protección de la calidad de funcionario público
c) Protección del derecho a ser nombrado en un cargo
d) Existencia de una titularidad sobre el derecho a un debido proceso. La propietarización del derecho a un debido proceso
21. En la búsqueda de principios para la elaboración de una propuesta
A) La noción de un derecho subjetivo
b) El concepto de derecho adquirido y de mera expectativa en nuestro Derecho
c) La noción de mera expectativa
22. El principio de la plena eficacia de los actos de particulares
a) Finalidad perseguida por el Derecho
b) La doctrina de los actos propios
c) Elemento unificador de la jurisprudencia
d) ¿Pueden existir expectativas jurídicamente protegidas?
e) Finalidad específica del recurso de protección
f) Límites en la protección de estas titularidades
23. Aspectos fundamentales del principio de juricidad de los actos administrativos
a) Concepto del principio de juricidad de los actos administrativos: “venire contra factum proprium non valet”
b) Revocación e invalidación de actos de la Administración en el Derecho Administrativo chileno
c) Aplicación del “principio de juricidad de los actos administrativos o de “protección de la confianza legítima” en la doctrina
d) Concepto del principio de protección de la confianza legítima
e) El principio de protección de la confianza legítima en el derecho comparado
f) Doctrina que rechaza el principio de confianza legítima
g) Vinculación del principio de juricidad o confianza legítima con la doctrina de los actos propios
24. Conclusiones
CAPÍTULO III
LOS EFECTOS DE LA EXPANSIÓN DEL RECURSO DE PROTECCIÓN
25. Introducción
26. Breve explicación acerca de su aparición en Latinoamérica
27. La aparición de la acción de protección en Chile
28. Conclusiones
CAPÍTULO IV
NATURALEZA JURÍDICA DEL RECURSO DE PROTECCIÓN
29. Naturaleza procesal. Acción y no recurso
a) Situación en Chile
b) Naturaleza jurídica procesal de la acción de amparo en Argentina
30. El recurso de protección como un proceso y no como un procedimiento unilateral
a) Doctrina que considera al amparo como procedimiento unilateral
b) Doctrina que considera a la protección como un proceso
c) El concepto de parte procesal en apoyo a la visión de la protección como proceso
d) Desconocimiento de la identidad del sujeto infractor
31. El recurso de protección como garantía constitucional
32. La protección como acción declarativa
33. La acción de protección como acción cautelar
34. La acción de protección como tutela cautelar autónoma
35. La acción de protección como equivalente jurisdiccional que resuelve el fondo del asunto controvertido
36. La mantención del statu quo vigente y el restablecimiento del imperio del derecho
37. Conclusiones
CAPÍTULO V
EL RECURSO DE PROTECCIÓN COMO PROCESO DE URGENCIA
38. Nuestro concepto de acción de protección
39. Como proceso de urgencia
40. Concepto de urgencia en Chile
41. Concepto de urgencia en Perú
42. El concepto de urgencia en la acción de amparo en Argentina
43. Conclusiones
CAPÍTULO VI
EL DEBATE ACERCA DE LA SUBSIDIARIEDAD EN EL RECURSO DE PROTECCIÓN
44. Introducción
45. La utilización de la subsidiariedad en la protección como medio para frenar su uso
46. La acción de amparo en la República Argentina
a) Una sinopsis de evolución del amparo en Argentina
b) Propuestas de solución al problema
47. La acción de protección en Chile
a) Antecedentes históricos
b) Los intentos por convertir en subsidiaria a la acción de protección en Chile
48. Doctrina que postula la subsidiariedad de la protección
49. La subsidiariedad de la acción de tutela en Colombia
50. La subsidiariedad de la acción de amparo en España
51. Limitaciones a la acción de protección
52. Conclusiones
CAPÍTULO VII
EL RECURSO DE PROTECCIÓN ANTE LOS CONTRATOS
53. Surgimiento del fenómeno en Chile
54. La propietarización de los derechos en la Alemania de post guerra
55. Jurisprudencia que otorga protección por incumplimiento de contratos
56. Conclusiones
CAPÍTULO VIII
LA PROTECCIÓN COMO SUSTITUTO DEL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
57. Surgimiento del recurso de protección como sustituto del contenciosos administrativo
58. Razones por las cuales el recurso de protección se constituyó en sustituto de la jurisdicción contenciosa-administrativa
59. Fallos en que la Corte Suprema explicita que el recurso de protección es el sustituto del contencioso-administrativo
60. Los efectos del fenómeno descrito
61. Conclusiones
CAPÍTULO IX
LA PROTECCIÓN DE DERECHOS FUNDAMENTALES DE CONFIGURACIÓN CONSTITUCIONAL Y LEGAL
62. Introducción
63. La protección a los derechos fundamentales de configuración constitucional y aquellos de configuración legal en la acción de protección
64. La protección de los derechos fundamentales de configuración constitucional en el caso de Perú
65. El tratamiento del problema en el caso de España
66. La configuración legal y constitucional de los derechos fundamentales en Alemania
67. Un caso de estudio. Los derechos fundamentales de configuración legal en Colombia
68. El amparo de los derechos fundamentales de configuración legal en Chile
69. El contenido de los derechos fundamentales como un concepto abierto en la jurisprudencia
70. Conclusiones
SEGUNDA PARTE
LA EXPANSIÓN DEL DERECHO DE PROPEIDAD A TRAVÉS DEL RECURSO DE PROTECCIÓN
CAPÍTULO X
DEBIDO PROCESO Y DERECHO DE PROPIEDAD
71. Introducción
72. Soluciones desarrolladas por la jurisprudencia frente a la limitación constitucional
a) Existencia de una titularidad sobre el derecho a un debido proceso
b) Afectación material de una titularidad extraprocesal
73. La utilización del concepto de comisiones especiales y el derecho de igualdad ante la ley para amparar el debido proceso
74. Conclusiones del Capítulo
CAPÍTULO XI
PROTECCIÓN A LA CALIDAD DE ESTUDIANTE
75. Introducción
a) Protección de la Corte Suprema al derecho a la educación y a la libertad de enseñanza
b) Consolidación del uso del derecho de propiedad para la protección de la calidad de estudiante
76. La aparición del derecho a la igualdad como derecho vulnerado para otorgar protección a los estudiantes
77. Conclusiones del Capítulo
CAPÍTULO XII
DERECHO DE PROPIEDAD SOBRE LA CALIDAD DE FUNCIONARIO PÚBLICO
78. Introducción
79. Análisis de la jurisprudencia
80. Conclusiones del Capítulo
CAPÍTULO XIII
DERECHO A NOMBRAMIENTO EN UN CARGO PÚBLICO
81. Introducción
a) El caso Marbury vs. Madison
b) Evolución de la jurisprudencia sobre el nombramiento en un cargo público
82. Conclusiones del capítulo
CAPÍTULO XIV
DERECHO DE PROPIEDAD SOBRE LA CONDICIÓN DE SOCIO
83. Introducción
a) Jurisprudencia de la década de 1990
b) Jurisprudencia de la década del 2010
84. Conclusiones del Capítulo
CAPÍTULO XV
DERECHO DE PROPIEDAD SOBRE LA PROPIA IMAGEN
85. Introducción. Concepto del derecho a la propia imagen
86. Análisis de la jurisprudencia
87. Conclusiones al capítulo
CAPÍTULO XVI
EL RECONOCIMIENTO DE LAS “MERAS EXPECTATIVAS” EN EL ÁMBITO DE LOS EMPLEOS A CONTRATA EN LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA
1. Sentencia de la Excma. Corte Suprema de fecha 13 de agosto de 2019 que resuelve el recurso de protección caratulado Miranda Delgado, Alejandra (en representación de los Srs. Carreño, Carmona y Sánchez) con Ministerio de Desarrollo Social
2. Sentencia de la Excma. Corte Suprema de fecha 17 de octubre de 2019 que resuelve el recurso de protección caratulado “Peña Burgos, Cecilia con Subsecretaría del Interior”
3. Sentencia de la Exma. Corte Suprema de fecha 25 de noviembre de 2019 que resuelve el recurso de protección caratulado “Solís Arellano c/Ministerio del Interior”
4. Sentencia de la Excma Corte Suprema de fecha 20 de enero de 2020 que resuelve el recurso de protección caratulado “Luis Olea Mondaca con Tesorería General de la República”
5. Sentencia de la Excma. Corte Suprema de fecha 29 de abril de 2020 que resuelve el recurso de protección caratulado “Ríos Aramayo, Sergio Rodrigo con Universidad de La Serena”
CAPÍTULO XVII
OTROS DERECHOS ORIGINADOS EN CREACIONES JURISPRUDENCIALES
88. La ampliación en Alemania del concepto de expropiación
89. La acción de amparo en la República Argentina
90. Breves alcances sobre el activismo judicial
91. Límites que debe tener la jurisprudencia como fuente creadora de derecho para que no se produzca el fenómeno del activismo judicial
92. Conclusiones del Capítulo
CAPÍTULO FINAL
CONCLUSIONES DE LA OBRA
1. Amplia interpretación y evolución de la noción de cosa incorporal por la legislación hace más de 150 años y la Constitución en Chile
2. Postulamos que debe reconocerse la existencia de un concepto constitucional de propiedad, distinto del tradicional concepto de dominio recogido por nuestro Código Civil
3. Creemos que resulta compatible la protección de esta categoría normativa con el concepto de propiedad desarrollado en nuestro ordenamiento constitucional
4. Vinculación del principio de confianza legítima con la doctrina de los actos propios
5. Compatibilidad entre este nuevo concepto de propiedad y el concepto de propiedad contenido en el Código Civil
6. Finalidad específica del recurso de protección
7. Límites en la protección de estas titularidades
8. Casos en que la jurisprudencia en Chile podría llegar a ser considerada como fuente formal y directa del derecho
9. ¿Puede ser considerada obligatoria la jurisprudencia de la Corte Suprema en Chile?
10. Aplicación del recurso de unificación de jurisprudencia en materia de casación civil
11. Proceso de acercamiento entre el sistema jurídico continental y el anglosajón, a través de la interpretación
12. Límites para controlar la fuerza expansiva del recurso de protección en desmedro de las jurisdicciones ordinarias
13. Derecho de propiedad de carácter jurisdiccional
14. Cambio de jurisprudencia: del derecho de propiedad por la igual protección de la ley en el ejercicio de sus derechos
