La tutela contra providencias judiciales cumplió más de treinta años y hoy cuenta con elementos dogmáticos, sustantivos y procedimentales consolidados. No siempre fue así. Su nacimiento y desarrollo fueron tormentosos, muchos se opusieron a su existencia, acusándola de sembrar el caos y de llamar a la inseguridad jurídica.
Vías de hecho. Acción de tutela contra providencias es un texto del siglo XXI. Se publicó por vez primera en 2001. La estructura general de la obra se ha modificado: se asignó un capítulo a cada uno de los defectos o causales especiales de procedibilidad; se ajustó la presentación general de la acción de tutela, que comprende la aplicación de test constitucionales: se actualizó la sección relacionada con la subsidiariedad de la acción; las causales generales de procedibilidad tienen una nueva presentación de la relevancia constitucional, que con el tiempo se ha vuelto determinante; los defectos y las causales específicas están mejor tratados en sus contenidos y clasificaciones, así como en la relación de las sentencias que los ilustran, con la inclusión de casos recientes, algunos muy importantes como la sentencia SU-355 de 2020, que además de declarar un bloqueo institucional e inconstitucional causado por el Conseje de Estado, dio paso a la integración de la Comisión Nacional de Disciplina Judicial.
Este es un libro que se lee y, sobre todo, que se usa. Se ha leído y consultado por abogados litigantes, por profesores, por jueces, magistrados, estudiantes de derecho, ciudadanos y colegas de otros países. No es un libro para diletantes, vendedores de humo, ni comentaristas de artículos. Es un libro de verdad.
CAPÍTULO I
LA ACCIÓN DE TUTELA. ELEMENTOS SUSTANTIVOS Y PROCESALES
1. Definición y contenido de la acción de tutela
2. Antecedentes y origen de la acción
3. Las características de la acción de tutela
A) Acceso a la justicia
B) Concreción, realidad
C) Un juez poderoso
D) Flexibilización de algunas reglas de procedimiento
E) Trámite preferencial
F) Informalidad
G) Hacer del derecho constitucional un derecho común
4. Los principios que rigen la acción de tutela
A) Los principios de informalidad y oficiosidad
B) El principio de prevalencia del derecho sustancial sobre el procedimental
5. El marco normativo de la acción de tutela
A) El nivel de las normas constitucionales
B) El nivel de las normas legales
C) El nivel de las normas reglamentarias
D) El nivel de las reglas jurisprudenciales
6. El objeto de la acción de tutela
7. La protección en acción de tutela por amenaza o por violación
8. El titular de la acción de tutela
A) La persona natural como titular de la acción
B) La persona jurídica como titular de la acción
9. Legitimación por activa. Quiénes pueden proponer la acción
10. La parte accionada
11. Intervinientes y terceros con interés legítimo
12. La jurisdicción y la jurisdicción constitucional
13. La competencia en acción de tutela
A) La competencia inicial en la acción de tutela. Cualquier juez de cualquier jurisdicción
B) El decreto reglamentario 1382 de 2000 y la determinación de la competencia en tutela por medio de decreto reglamentario
C) Situación actual. El uso de los decretos “adicionales” al “decreto único reglamentario del Sector de Justicia y del Derecho”. El decreto reglamentario 333 de 2021
14. La ausencia de incidentes y recusaciones
15. La caducidad y la inmediatez de la acción. El test de inmediatez
16. La subsidiariedad de la acción de tutela. El test de subsidiariedad
A) La acción de tutela procede de modo directo cuando no existe o no hay otro medio de defensa judicial
B) La acción de tutela procede de modo directo, cuando existe el medio de defensa judicial, pero este no es idóneo
C) La acción de tutela procede de modo directo, cuando existe el medio de defensa judicial, pero este no es eficaz
D) La acción de tutela procede de modo indirecto, como mecanismo transitorio, en situaciones de perjuicio irremediable
17. El mecanismo transitorio y el perjuicio irremediable. El test para la situación de perjuicio irremediable
18. El trámite de la acción de tutela
19. La improcedencia del rechazo en acción de tutela
20. El fallo en acción de tutela
A) La modulación del fallo. Clasificación y efectos de los fallos de tutela
a) Efectos inter partes en los fallos de tutela
b) Efectos inter pares en los fallos de tutela
c) Los efectos “inter comunis” en los fallos de tutela
B) La indemnización de perjuicios en la acción de tutela
C) La notificación, la impugnación del fallo y su cumplimiento
21. El cumplimiento del fallo y el desacato. La terminación del proceso en acción de tutela
A) Autoridad a la que le corresponde dar cumplimiento al fallo
a) La regla general
b) La regla especial. Facultad excepcional de la Corte Constitucional para verificar el cumplimiento de sus fallos de tutela
B) El (in)cumplimiento del fallo
C) El desacato en tutela
22. Los mecanismos de selección, insistencia y revisión ante la Corte Constitucional
A) La etapa de la selección
a) Legitimación
b) Competencia
c) Principios y criterios de selección de los fallos de tutela
d) La decisión
B) La etapa de insistencia
a) Insistencia por algún magistrado de la Corte Constitucional
b) Insistencia por la Defensoría del Pueblo
c) Insistencia ante la Procuraduría General de la Nación
d) Insistencia por la Agencia Nacional de Defensa Jurídica del Estado
C) La revisión de los fallos
23. La terminación del proceso en acción de tutela. Cumplimiento del fallo y de la orden de protección
24. La tutela contra tutela y la nulidad de los fallos de la Corte Constitucional
A) Requisitos formales de procedibilidad
B) Requisitos sustanciales de procedibilidad
CAPÍTULO II
LA TUTELA CONTRA PROVIDENCIAS JUDICIALES. FORMULACIÓN, EVOLUCIÓN Y ESTADO ACTUAL
1. La tutela contra providencias judiciales antes de la Constitución de 1991
2. La tutela contra providencias judiciales en la Constitución de 1991
3. El primer fallo de tutela en contra de una providencia judicial proferido en Colombia. La sentencia T-006 de 1992
A) Los hechos del caso
B) La posición de la Corte Suprema de Justicia. El paleopositivismo
a) La afirmación de la especialidad, independencia, autonomía e igualdad de jerarquía de cada una de las salas
b) De la improcedencia de la tutela contra sentencias ejecutoriadas
C) La tesis de la Corte Constitucional. La defensa de los derechos fundamentales
a) La prevalencia del derecho sustancial sobre el derecho procedimental
b) Argumento histórico: las discusiones en la Asamblea Nacional Constituyente
c) La defensa del contenido del Estado social de derecho
d) El valor normativo de la Constitución Política
e) El núcleo esencial de la Constitución Política
f) La cosa juzgada ordinaria y sus límites
D) Conclusiones del contenido del fallo en control concreto de constitucionalidad
4. El primer fallo de tutela contra providencias en control abstracto de constitucionalidad. La sentencia C-543 de 1992
A) La demanda y los argumentos de los accionantes
B) El formalismo jurídico como elemento central de la sentencia C-543 de 1992
a) El contenido y características de la acción de tutela
b) La prevalencia de la cosa juzgada legal
c) El “argumento” biológico y del error
d) Los principios de autonomía y especialidad de los jueces
e) El derecho comparado
C) La inclusión de las “actuaciones de hecho” en la sentencia C-543 de 1992
D) La solución técnica que se omitió
5. La primera sentencia posterior al fallo C-543 de 1992: la sentencia T-079 de 1993 y la inclusión de la expresión “vías de hecho”
6. Primera formulación dogmática de la tutela contra providencias. La teoría de los defectos en la vía de hecho. La sentencia T-231 de 1994
A) El defecto sustantivo
B) El defecto fáctico
C) El defecto orgánico
D) El defecto procedimental
7. Redescripción de la teoría de los defectos. Los test para vías de hecho. La sentencia T-1017 de 1999
A) El “test estricto” para vías de hecho. Los defectos
B) El “test débil” para vías de hecho. La inhibición
8. La reformulación dogmática de la tutela contra providencias judiciales. Las causales generales y especiales de procedibilidad. La sentencia C-590 de 2005
A) Requisitos “generales” de procedibilidad de la tutela contra providencias
B) Requisitos o causales “especiales” de procedibilidad de la tutela contra providencias
9. La tutela contra providencias judiciales en el Consejo de Estado
10. La tutela contra providencias judiciales en la Corte Suprema de Justicia
11. El amparo contra providencias en el Sistema Interamericano de Protección 104
A) El amparo contra providencias en la Comisión Interamericana de Derechos Humanos
B) El amparo contra providencias en la Corte Interamericana de Derechos Humanos
C) El caso Flor Homero contra Ecuador. Violación de los derechos de género y las garantías judiciales por la “justicia” militar
12. Observación acerca del fallo y del remedio judicial en los casos de tutela contra providencias
A) La declaración
B) La pérdida de efectos de la providencia
C) El remedio judicial
CAPÍTULO III
LAS CAUSALES GENERALES DE PROCEDIBILIDAD DE LA TUTELA CONTRA PROVIDENCIAS JUDICIALES
1. Que la cuestión que se discuta tenga relevancia constitucional
A) Primera etapa de la relevancia constitucional. Garantía y acceso al accionante
a) Relevancia constitucional en los casos que involucran una controversia sobre el contenido, alcance y goce de un derecho fundamental
b) Relevancia constitucional en los casos que implican un debate de trascendencia constitucional
B) Segunda etapa de la relevancia constitucional. Las barreras existentes para accionar en tutela
a) Primer criterio
b) Segundo criterio
c) Tercer criterio
2. Que se hayan agotado los medios (ordinarios y extraordinarios) de defensa judicial, salvo que se trate de la consumación de un perjuicio irremediable
A) Plano general. La subsidiariedad de la acción de tutela
B) Plano específico. La subsidiariedad en la tutela contra providencias judiciales
C) La subsidiariedad en los casos de inadmisión del recurso extraordinario de casación
3. Que se cumpla con el requisito de inmediatez
4. Que cuando se trate de una irregularidad procesal, esta tenga efecto decisivo o determinante en la sentencia que se impugna
5. Que la parte accionante identifique los hechos que generaron la vulneración, los derechos vulnerados y que haya alegado tales violaciones durante el proceso
6. Que no se trate de la acción de tutela contra fallos de tutela
A) Procedencia excepcional de la acción de tutela contra fallos de tutela
B) Procedencia excepcional del amparo contra actuaciones de los jueces de tutela, anteriores o posteriores a la sentencia
CAPÍTULO IV
EL DEFECTO ORGÁNICO
1. La jurisdicción y la competencia
2. Defecto orgánico por desconocimiento absoluto de la competencia
3. Defecto orgánico por asumir el funcionario una competencia que no le corresponde
4. Defecto orgánico por pérdida de la competencia del funcionario durante el proceso (I)
5. Defecto orgánico por pérdida de la competencia del funcionario durante el proceso (II)
CAPÍTULO V
EL DEFECTO PROCEDIMENTAL
1. El defecto procedimental absoluto
A) Defecto procedimental por seguir un trámite ajeno al asunto sometido a competencia o por pretermitir etapas del proceso
B) Defecto procedimental por trámite ajeno al asunto. Desconocimiento del término legal para impugnar una providencia
C) Defecto procedimental por pretermitir la etapa de notificación. La falta de notificación que conduce a la pérdida de oportunidad para controvertir una decisión
2. El defecto procedimental por exceso ritual manifiesto
A) Exceso ritual manifiesto por apego y aplicación mecánica de las normas procesales que conduce al sacrificio del derecho
B) Exceso ritual manifiesto por aplicar disposiciones procesales que se oponen a los derechos constitucionales. El rechazo en la acción de tutela
C) Exceso ritual manifiesto por exigir el cumplimiento de requisitos formales de forma irreflexiva
D) Exceso ritual manifiesto para empresas y corporaciones y no para ciudadanos
CAPÍTULO VI
EL DEFECTO FÁCTICO
1. El defecto fáctico en dimensión positiva
A) Defecto fáctico en dimensión positiva, por aceptación y valoración de prueba ilícita
a) Procedencia del amparo cuando existe prueba ilícita, en aplicación de la regla de exclusión
b) Prueba ilícita y regla de exclusión, por recaudo de prueba por autoridades sin facultades de policía judicial en desconocimiento de los Convenios de Cooperación Judicial y Asistencia
c) La regla de exclusión en el caso de grabaciones obtenidas sin el consentimiento del participante
d) Prueba ilícita y regla de exclusión en el Sistema Interamericano de Protección
B) Defecto fáctico en dimensión positiva, por dictar auto o sentencia con fundamento en pruebas inexistente
a) El auto del 11 de mayo de 2017 de la Comisaría Once
b) El auto de 17 de mayo de 2017
2. El defecto fáctico en dimensión negativa
A) Defecto fáctico en dimensión negativa por negar el decreto, la incorporación o la práctica de una o más pruebas, entre ellas, las de oficio
a) Defecto fáctico por negar la incorporación y valoración de una prueba 208
b) Defecto fáctico por no decretar prueba de oficio
B) Defecto fáctico en dimensión negativa por valoración defectuosa del material probatorio
C) Defecto fáctico en dimensión negativa, por dar por no probado el hecho o la circunstancia que emerge clara y objetivamente de la prueba
CAPÍTULO VII
DEFECTO SUSTANTIVO
1. Defecto sustantivo por decisión que se basa en una norma que no es aplicable al caso. La prescripción adquisitiva de baldíos por medio de procesos de pertenencia
2. Defecto sustantivo por aplicación errada de norma con interpretación inaceptable. Exigir requisitos no previstos en la ley
3. Defecto sustantivo porque la decisión no consideró la parte resolutiva de una sentencia de constitucionalidad, desconociendo la cosa juzgada constitucional
4. Defecto sustantivo cuando la disposición aplicada es contraria a la Constitución. La procedencia de la casación y de la excepción cuando existe violación de derechos fundamentales
5. Defecto sustantivo cuando se utiliza el poder que se concede al juez para un fin no previsto en la disposición. La jueza 30 de Familia de Bogotá y su “justo motivo’’
6. Defecto sustantivo cuando la decisión se funda en una hermenéutica no sistemática, que omite el análisis de otras disposiciones aplicables. Caso de una custodia compartida
CAPÍTULO VIII
EL ERROR INDUCIDO
1. La sentencia fundacional del error inducido. La vía de hecho por consecuencia de la acción u omisión de servidor público
2. Error inducido por “engavetar’’ las pruebas por la Fiscalía de Barranquilla
3. El error inducido por la acción u omisión de particular
CAPÍTULO IX
DECISIÓN JUDICIAL EN LA QUE FALTA O HAY INDEBIDA MOTIVACIÓN
1. El contenido de la causal de decisión judicial sin motivación
2. La sana crítica como lugar común de referencia y la distinción entre justificación interna y justificación externa
A) La sana crítica. Concepto y elementos
B) La distinción entre la justificación interna y la justificación externa de las decisiones judiciales
C) La justificación interna. La racionalidad de las premisas
D) La justificación externa. La racionalidad de la decisión
3. Tutela por argumentación contradictoria. Amparo por ausencia de argumentación
4. Amparo por decisión judicial sin motivación. Argumentación contradictoria, con violación del principio de congruencia por la Sala de Casación Penal
5. La causal de falta de motivación por no aplicar el enfoque de género
CAPÍTULO X
EL DESCONOCIMIENTO DEL PRECEDENTE
1. El precedente judicial. Elementos dogmáticos y sustantivos
A) El concepto de precedente
B) Los componentes de losfallosjudiciales. “Ratio decidendi”, “obiter dictum” y “decisum”
a) La “ratio decidendi” de los fallos
b) El “obiter dicta de los fallos”
c) El “decisum” de los fallos
2. La clasificación del precedente judicial y el precedente aplicable. ¿Cuándo un precedente es aplicable en un caso concreto?
3. Inaplicación, divergencia y cambio de precedente o de jurisprudencia
A) El apartamiento del precedente. Requisitos para su procedencia
B) El cambio de jurisprudencia
4. Desconocimiento del precedente por providencia que aplica disposiciones cuyo contenido normativo es contrario a la Constitución
5. Desconocimiento del precedente por providencia judicial que contraría el alcance de derechos fundamentales fijado por la “ratio decidendi” de fallos de tutela
6. Desconocimiento del precedente por providencia que aplica disposiciones que han sido declaradas inexequibles
CAPÍTULO XI
LA VIOLACIÓN DIRECTA DE LA CONSTITUCIÓN
1. Violación directa de la Constitución por aplicación de la ley al margen de los dictados de la Constitución
2. Violación directa de la Constitución por no interpretar y no aplicar una disposición legal de conformidad con el precedente constitucional
3. Violación directa de la Constitución por transgresión de derechos fundamentales de aplicación inmediata
4. Violación directa de la Constitución y del principio de interpretación conforme
5. Violación directa de la Constitución por no aplicar la excepción de inconstitucionalidad
