ARGUMENTACIÓN JURÍDICA

En el mundo del derecho, argumentar resulta inescindible al quehacer jurídico. Argumenta el abogado que lleva un caso al tribunal y pretende que la postura de su cliente sea aceptada por el juez. Argumenta el juez que dicta el fallo y necesita justificar su decisión. Argumenta el doctrinario o académico que presenta una tesis y debe convencer sobre la validez de la hipótesis planteada. Argumenta el legislador que presenta un proyecto de ley y necesita respaldar su propuesta con razones valederas. Incluso argumenta el jurista que expone su opinión sobre un tema y debe dar razones suficientes de su parecer. Para ello, se necesita un soporte teórico que provea de sustento y coherencia, y que permita de ese modo un discurso argumentativo, basado en reglas y principios que le otorguen solidez. Las teorías de la argumentación jurídica están llamadas a desempeñar una importante función en los más diversos ámbitos del derecho para lograr ese cometido.

Esta obra aporta una visión accesible, amplia y detallada de los principales temas del conocimiento jurídico para comprender la argumentación jurídica y sus teorías.

INTRODUCCIÓN

1. Algunos problemas actuales del fenómeno jurídico
a) Aplicación del derecho. Un cambio cultural
b) Discrecionalidad judicial. La arbitrariedad
c) Concepción del derecho: en búsqueda de una “tercera vía”

3. Posibles soluciones a los problemas desde las teorías de la argumentación jurídica

PRIMERA PARTE
RECURSOS METODOLÓGICOS PARA EL ABORDAJE DE LAS TEORÍAS DE LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA

CAPÍTULO PRIMERO
TEORÍA DEL CONOCIMIENTO

1. Introducción

2. Teoría del conocimiento: concepto y nomenclatura
a) Conocimiento vulgar
b) Conocimiento científico
c) Conocimiento o saber filosófico
1) Grados y niveles
2) El conocimiento y la acción (obrar)
3) El saber y la actitud del hombre
4) El método en la gnoseología y el problema de la verdad. La “crítica”

3. El conocimiento y sus problemas
a) Los problemas del conocimiento
b) Breve desarrollo de los principales problemas
1) Descripción del fenómeno del conocimiento. Fenomenología del conocimiento
2) Posibilidad del conocimiento
3) El fundamento del conocimiento
4) Formas posibles del conocimiento
c) Quid sobre el problema de los universales
d) Quid de la llamada “falacia naturalista”

4. Conocimiento y derecho
a) Conocimiento jurídico filosófico
b) Conocimiento jurídico práctico

5. El método
a) Objeto y método
b) Concepto de objeto
c) Clasificación de los objetos y su correspondencia con los métodos
1) Reales
2) Ideales
c) Metafísicos

6. Metodología jurídica
a) El modelo tradicional
b) Desarrollo crítico de la metodología jurídica
c) Distintas concepciones sobre la “aplicación del derecho”
1) Aplicación como subsunción
2) Aplicación como construcción normativa
3) La aplicación del derecho como procedimiento analógico
d) De la metodología jurídica a las teorías de la argumentación jurídica

CAPÍTULO II
LENGUAJE

7. Introducción

8. Nociones generales
a) La discusión filosófica actual
b) Derecho y lenguaje

9. Semiótica
a) Los signos
b) Signos y cosas

10. El lenguaje y los signos lingüísticos
A) Signos y símbolos
b) El significado de las palabras
1) La definición
2) Reglas de la definición
3) Denotación y designación
4) Clasificación de las definiciones

11. Dimensiones del lenguaje
a) Sintaxis
b) Semántica
c) Pragmática

12. Funciones o usos del lenguaje
a) Función descriptiva (o informativa)
b) Función expresiva o motivadora
c) Función operativa (o performativa)
d) Función prescriptiva (o directiva)
e) Función argumentadora

13. Niveles del lenguaje. Lenguaje y metalenguaje

14. El lenguaje del derecho
a) Introducción generala su problemática
b) Propiedades semióticas del derehco
1) Propiedades pragmáticas
2) Propiedades semánticas del derecho
3) Propiedades sintácticas
c) Las definiciones en el derecho

15. Los problemas del lenguaje jurídico
a) Ambigüedades
b) Imprecisiones o vaguedad
c) Carga emotiva del lenguaje
d) Fuerza de las oraciones

CAPÍTULO III
LÓGICA

16. Introducción

17. Importancia y concepto

18. Contribución de la lógica al derecho

19. Nociones fundamentales de lógia
a) Oraciones
b) Concepto y término
c) Juicio y proposición
d) Demostración
e) Método
f) Verdad y validez

20. Principios lógicos
a) De identidad
b) De no contradicción
c) De tercero excluido
d) De razón suficiente

21. Estructuras lógicas
a) El término
b) La proposición
1) Noción
2) División de las proposiciones
c) Razonamiento, raciocinio o argumentación
1) Significados y sus derivaciones
2) Concepto y clases
3) Argumentación y silogismo (razonamiento deductivo)
4) Leyes del silogismo
5) Argumentación hipotética
6) Argumentación disyuntiva
7) Silogismo abreviado (entinema) y compuesto (epiquerema, sorites y dilema)
8) Razonamiento inductivo

22. Argumentos
a) Clases
1) A priori y a posteriori
2) Directo (o apodíctico) e indirecto (apagógico o demostración por el absurdo)
3) Objetivo (“ad veritatem”) y subjetivo (“ad hominem)
4) “A contrario”
5) “A simili” o de analogía
6) “A fortiori”
7) De plenitud
8) De coherencia
9) Psicológico
10) Histórico
11) Teleológico
12) Económico
13) De autoridad o “ab ejemplo”
14) De la “sedes materiae”
b) Controversias. Noción y reglas

23. Falacias
a) Concepto
b) Clases
1) Formales
2) No formales

24. Lógica y derecho. “Lógica jurídica”

25. Razonamiento jurídico: el razonamiento judicial
a) Introducción
b) Modelos de racionalidad
1) Racionalidad lógico-formal
2) Racionalidad jurídica

CAPÍTULO IV
AXIOLOGÍA JURÍDICA

26. Axiología y la “teoría de los valores”: la fenomenología, el neokantismo y el realismo clásico

27. El concepto de “valor” y la idea de “bien”

28. Axiología y saberes prácticos: derecho, moral y política
a) Derecho y moral (ética): diferente concepciones
b) Axiología y discrecionalidad judicial

29. Ética

30. Los problemas éticos contemporáneos
a) La esencia de la ética
b) El origen de la ética
c) El objeto o fin de la ética
d) El lenguaje de la ética

31. Niveles del saber ético
a) Meta-ética
b) Ética normativa

32. Clasificación de las teorías o concepciones éticas
a) Clasificación de Nino
b) Clasificación propuesta por Dreier

33. Desarrollo de algunas concepciones sobre la justicia
a) Teorías teleológicas
1) El endemonismo: la teoría de la felicidad de Aristóteles
2) El iusnaturalismo de Tomás de Aquino
3) El Utilitarismo
b) Teorías deontológicas
1) El formalismo de Kant
2) La teoría de la justicia de Rawls
c) La egología y los aportes de Cossio
d) La propuesta constructiva de Nino

34. La justicia en la aplicación, en la interpretación y en el operador del derecho
a) Justicia en la aplicación del derecho
b) Justicia de la interpretación de la norma jurídica
c) Justicia en el operador jurídico

PARTE SEGUNDA
TEORÍAS DE LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA

CAPÍTULO V
NOCIONES PRELIMINARES

35. Introducción
36. Significado de la expresión “argumentación jurídica”
37. Origen de la expresión “argumentación jurídica”
38. Nacimiento de la teoría (teorías) de la argumentación jurídica
39. Concepciones de la argumentación jurídica
a) Las concepciones de la argumentación según Atienza
1) Concepción formal
2) Concepción material
3) Concepción pragmática
b) El aporte clarificador de Feteris en las concepciones de la argumentación
c) Los tipos de “intereses cognoscitivos” de Scgneider y Schroth

CAPÍTULO VI
DESARROLLO DE LAS TEORÍAS DE LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA

40. Introducción

A) VIEHWEG Y LA TÓPICA

41. Aproximación a su teoría
42. Conceptos básicos de la tópica
43. Noticia histórica de la tópica en Grecia
44. Desarrollo de la teoría de la tópica de Viehweg
45. Tópica y ciencia jurídica en la historia del estudio del derecho
46. Consideraciones críticas

B) PERELMAN Y LA NUEVA RETÓRICA

47. Aproximación a su teoría

48. Filosofía y nueva retórica

49. Conceptos y elementos fundamentales de la teoría de Perelman
a) El acuerdo. Concepto de adhesión
b) El discurso y los auditorios
c) Clasificación de los auditorios
1) El auditorio universal
2) El auditorio de un interlocutor al que nos dirigimos
3) La liberación íntima

50. La argumentación
a) La argumentación
a) El punto de partida de la argumentación. Los objetos
b) Técnicas argumentativas
c) Interacción de los argumentos

51. Consideraciones críticas

C) MACCORMICK Y LA TEORÍA INTEGRADORA DE LA ARGUMENTACIÓN

52. Introducción al razonamiento “legal”

53. Aplicabilidad de las deducciones en el razonamiento jurídico

54. El problema de la justicia formal
a) Problemas probatorios
b) Problemas fácticos secundarios

55. Las justificaciones de segundo orden o nivel. Coherencia y consistencia

56. El requisito de la coherencia. Los principios y la analogía

57. Los casos fáciles y los casos difíciles

58. Teoría del derecho

D) ALEXY Y LA TEORÍA PROCEDIMENTAL DE LA ARGUMENTACIÓN

59. Aproximación a su teoría

60. Ideas fundamentales de la investigación alexyana

61. Reglas y formas del discurso práctico general
a) Reglas “fundamentales”
b) Reglas de “razón”
c) Reglas “sobre la carga de la argumentación”
d) Las formas de argumento
e) Reglas de “fundamentación”
f) Reglas de transición a otros modelos de discurso

62. Teoría de la argumentación jurídica
a) El discurso jurídico
b) Rasgos fundamentales de la argumentación jurídica

63. Consideraciones críticas

E) AARNIO Y LA TEORÍA DE LA JUSTIFICACIÓN DE LA INTERPRETACIONES JURÍDICAS. SU DIFERENCIAS CON PECZENIK

64. Aproximación a la teoría
a) Perfil iusfilosófico e influencias en el pensamiento de Aarnio
b) Presupuestos de su teoría

65. La estructura de la justificación

66. Procedimiento del discurso

67. Justificación interna y externa

68. Aceptabilidad de un enunciado interpretativo
a) La cuestión de la “única respuesta correcta”
b) Precondiciones generales de la justificación de una interpretación
c) Aceptabilidad racional

69. Condiciones generales del discurso racional
a) Principios y reglas básicas de la racionalidad
1) Regla de consistencia
2) Regla de eficacia
3) Regla de sinceridad
4) Regla de generalización
5) Reglas de apoyo
b) Reglas de la carga de la prueba
1) Procedimentales
2) Materiales

70. Interpretaciones y valoraciones

71. Conocimiento, forma de vida y auditoria

72. Consideraciones finales

73. Diferencia con la teoría de las transformaciones de la ley de Peczenik

F) ATIENZA Y LA TEORÍA SINCRÉTICO DE LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA

74. Aproximación a la teoría

75. El derecho como argumentación

76. El objeto de la teoría
a) La argumentación judicial (ampliar el objeto de la argumentación jurídica)
b) La argumentación legislativa (ampliar el ámbito de la argumentación en general
c) La argumentación en la resolución de conflictos de modo extrajudicial
d) La argumentación jurídica con una función prescriptiva y “descritiva”

77. Aportes metodológicos de la teoría sincrética
a) Identificación del problema
b) Limitación a un problema de segundo tipo
c) Construcción de una hipótesis
d) Justificación de la hipótesis
e) Finalización del modo. De las nuevas premisas a la conclusión

78. Criterios de corrección

79. Consideraciones críticas

G) DWORKIN Y EL DERECHO COMO INTEGRIDAD

80. ¿La de Dworkin es una teoría de la argumentación?

81. Contexto e ideas fundamentales de Ronald Dworkin
a) El contexto general
b) La disputa con Hart
c) La teoría del derecho como integridad

82. Desarrollo de la teoría de la argumentación a partir de la concepción internativa

83. El último Dworkin

PARTE TERCERA
A MODO DE CONCLUSIÓN

CAPÍTULO VII
BALANCE Y CRÍTICA A LA TEORÍA (TEORÍAS) DE LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA

84. Introducción
85. Planteo común a las teorías
86. Aportes