Esta obra aborda uno de los temas de derecho penal económico que ha adquirido importancia creciente, analizando la configuración de deberes positivos en la prevención del lavado de activos en el ordenamiento nacional y el fundamento de la responsabilidad de sujetos obligados. Con este objeto, se sistematizan obligaciones de la Ley N° 19.913, que crea la Unidad de Análisis Financiero (UAF) y modifica diversas disposiciones en la materia, normativa de la UAF, regulación por actividad económica y demás fuentes de deberes atribuidos a personas naturales y jurídicas que se encuentran en posición de garante.
Se revisa la responsabilidad derivada de un deber negativo (neminem laedere) y la institucional construida por deberes positivos, ofreciendo las bases para sostener que el lavado de activos, bajo ciertos supuestos, se concibe como un delito de infracción de deber institucional. Asimismo, se definen las manifestaciones que concretan los deberes positivos en la normativa antilavado nacional, en virtud de competencias institucionales derivadas del rol y sistema económico. Lo anterior se fundamenta en la necesidad de dar respuesta al estándar de cuidado exigido tanto de sujetos obligados como de cualquier ciudadano.
Esta tercera edición ha sido actualizada y complementada con una serie de modificaciones que inciden en los deberes positivos antilavado. Destacan las Leyes N°s. 21.521 (“Ley Fintech”), 21.314, 21.459, 21.488, 21.522, 21.575 (“Ley Antinarco”), 21.577 y 21.595 (Ley de Delitos Económicos). Asimismo, la obra se enriquece con estadísticas actualizadas, jurisprudencia relevante, análisis de las últimas directrices del GAFI, evaluaciones mutuas, instrucciones de la Unidad de Análisis Financiero y de la Comisión para el Mercado Financiero (CMF), estrategias específicas de mitigación del blanqueo con criptoactivos y medidas funcionalmente equivalentes para sujetos no obligados, ofreciendo una visión integral sobre la evolución normativa y práctica en la materia.
CAPÍTULO I
SISTEMA DE PREVENCIÓN, DETECCIÓN, PERSECUCIÓN Y SANCIÓN DEL LAVADO DE ACTIVOS EN CHILE
1. Prevención, detección, Persecución y sanción
2. Principales modificaciones a la ley Nº 19.913
CAPÍTULO II
ATRIBUCIÓN DE RESPONSABILIDAD PENAL EN LA LEY Nº 19.913: DESCRIPCIÓN DE LAS CONDUCTAS TÍPICAS PREVISTAS EN EL ARTÍCULO 27
1. Artículo 27 letra a) Primera Parte: tipo de ocultamiento del origen ilícito de los bienes o “blanqueo impropio”
2. Artículo 27 letra a) Parte final: tipo de ocultamiento de los bienes mismos o “blanqueo propio”
3. Artículo 27 letra b): tipo de aislamiento o enriquecimiento Por blanqueo
4. Artículo 27 inciso 4º: tipo culposo de lavado de activos o cometido con negligencia inexcusable
5. Lavado de activos bajo la ley Nº 21.595 de delitos económicos
6. Etapas de configuración del delito de lavado de activos
CAPÍTULO III
DEBERES NEGATIVOS Y POSITIVOS EN EL CONTEXTO DE LA PREVENCIÓN Y SANCIÓN DEL LAVADO DE ACTIVOS
1. Responsabilidad por organización y responsabilidad institucional
2. Intervención delictiva en delitos de infracción de deber
3. Deberes de sujetos obligados
CAPÍTULO IV
EL LAVADO DE ACTIVOS COMO DELITO DE INFRACCIÓN DE DEBER Y CONFIGURACIÓN DE DEBERES POSITIVOS EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO CHILENO
1. Aspectos generales
2. Política de prevención de lavado de activos como institución positiva
3. Relación entre ley administrativa y penal en el marco del delito de lavado de activos
4. Manifestación de deberes positivos en la prevención del lavado de activos
4.1. Ley N° 19.913
4.2. Normativa vigente de la Unidad de Análisis FinancieroA) Circular Nº 6 sobre Registro de Operaciones en Efectivo (ROE) aplicable a los bancos (de 29 de septiembre de 2005)
B) Circular Nº 7 sobre Registro de Operaciones en Efectivo (ROE) y Reporte de Operaciones Sospechosas (ROS) aplicable a sujetos obligados distintos de bancos y casas de cambio (de 6 de marzo de 2006)
C) Circular Nº 11 sobre Registro de Operaciones en Efectivo (ROE) y recaudación realizada por terceros y periodicidad de envío del registro (de 5 de septiembre de 2006)
D) Circular Nº 16 sobre envío de Reportes de Operaciones Sospechosas (ROS) y Registro de Operaciones en Efectivo (ROE) aplicable a los bancos (de 28 de diciembre de 2006)
E) Circular Nº 17 sobre envío de Reportes de Operaciones Sospechosas (ROS) y Registro de Operaciones en Efectivo (ROE) aplicable a las casas de cambio (de 8 de marzo de 2007)
F) Circular Nº 18, que imparte instrucciones en materia de prevención de lavado o blanqueo de activos, aplicable a las casas de cambio, empresas de transferencia de dinero y empresas de transporte de valores y dinero (de 11 de mayo de 2007)
G) Circular Nº 19, que imparte instrucciones para el registro y envío de Reportes de Operaciones Sospechosas (ROS) y Registro de Operaciones en Efectivo (ROE) para los sujetos obligados por la Ley Nº 19.913 que se indican (de 22 de mayo de 2007)
H) Circular N° 34, que imparte instrucciones para el registro y envío de Reportes de Operaciones Sospechosas (ROS) y Registro de Operaciones en Efectivo (ROE) para los sujetos obligados por la Ley de Reportes de Operaciones Sospechosas (ROS) y Registro de Operaciones en Efectivo (ROE) para los sujetos obligados por la Ley Nº 19.913 que se indican (de 25 de octubre de 2007)
I) Circular Nº 35, que imparte instrucciones para reporte de operaciones en efectivo para los sujetos obligados por la Ley Nº 19.913 que se indican (de 19 de noviembre de 2007)
J) Circular Nº 36, que imparte instrucciones en materia de prevención de lavado o blanqueo de activos para Administradoras de Fondos de Pensiones (de 28 de diciembre de 2007)
K) Circular N°40, que imparte instrucciones para registrarse en la UAF y para el envío de Reportes de Operaciones Sospechosas (ROS) y Registro de Operaciones en Efectivo (ROE) aplicables a usuarios de zonas francas (de 22 de septiembre de 2008)
L) Circular N° 42, que imparte instrucciones en materia de prevención de lavado o blanqueo de activos aplicables a notarios y conservadores (de 30 de septiembre de 2008)
M) Circular N° 46, que contempla la Circular N°39 e imparte instrucciones a los usuarios de zonas francas sobre la mantención de registros de Debida Diligencia del Cliente (DDC) (de 6 de abril de 2011)
N) Circular N°49, que ordena y sistematiza instrucciones impartidas por la UAF y estandariza la normativa vigente para prevenir el lavado de activos y el finaniamiento del terrorismo (de 3 de diciembre de 2012)
O) Circular N° 52, que modifica el umbral de los reportes de operaciones en efectivo (ROE) para todos los sujetos obligados señalados en el inciso 1º del artículo 3º de la Ley Nº 19.913 (de 25 de febrero de 2015)
P) Circular Nº 53, que informa sobre obligación de inscripción en registro de la UAF y de la oportuna información de cambios relevantes a todos los sujetos obligados señalados en el inciso 1º del artículo 3º de la Ley Nº 19.913 (de 9 de marzo de 2015)
Q) Circular N° 54, sobre prevención del delito de financiamiento del terrorismo (de 27 de mayo de 2015)
R) Circular N° 55, que complementa Circulares UAF N° 49 y N° 54 en materia de prevención del financiamiento del terrorismo (de 28 de diciembre de 2015)
S) Oficio Ordinario N° 428. Imparte instrucción relacionada con la obligación legal de Reporte de Operaciones Sospechosas (ROS) (de 6 de junio de 2016)
T) Circular N° 56, que define la periodicidad del Reporte de Operaciones en Efectivo (ROE) para los sujetos obligados por la Ley Nº 19.913 que se indican (de 10 de junio de 2016)
U) Circular Nº 57, que imparte instrucciones sobre obligaciones de identificación y registro de beneficiarios finales de personas(estructuras jurídicas (de 12 de junio de 2017)
V) Circular Nº 58, que instruye medidas de DDC para emisores y operadores de tarjetas de pago con provisión de fondos, y cualquier otro sistema similar (de 8 de noviembre de 2018)
W) Circular N° 59, que introduce modificaciones a la Circular N° 49 de 2012 (de 24 de mayo de 2019)
X) Circular N° 60, que introduce modificaciones a las circulares N° 49 de 2012 y N° 54 de 2015 (de 3 de septiembre de 2019)
Y) Oficio Ordinario N° 1.745, que imparte directrices para la correcta y eficiente aplicación de la Circular UAF N° 59 (de 6 de diciembre de 2019)
Z) Oficio N° 603, recomienda el uso de medios electrónicos para el cumplimiento de diversas obligaciones que emanan de la normativa antilavado de activos y contra el financiamiento del terrorismo (de 2 de noviembre de 2021)
AA) Circular Nº 61, que instruye sobre el alcance del cumplimiento de las obligaciones de la Ley Nº 19.913 y las circulares dictadas por la UAF que aplican a las oficinas de representación de bancos extranjeros en Chile (de 30 de diciembre de 2021)
4.3. Regulación sectorial por actividad económica
A) Comisión para el Mercado Financiero (Bancos e Instituciones Financieras)
a. Recopilación Actualizada de Normas (RAN) sobre Transferencia Electrónica de Información y Fondos de la Comisión para el Mercado Financiero. Capítulo 1-7, numeral 4.3. (actualizada el 9 de noviembre de 2022 por la Circular Nº 2.325)
b. RAN sobre Clasificación de Gestión y Solvencia. Capítulo 1-13, letra E) del numeral 3.2 del Título II (actualizada el 9 de noviembre de 2022 por la Circular Nº 2.325)
i. Evaluación de la gestión de los bancos. Descripción del alcance de la evaluación. Administración y control de los riesgos y otras materias sujetas a evaluación. Prevención del lavado de activos y del financiamiento del terrorismo y la no proliferación de armas de destrucción masiva
c. RAN sobre Lavado de Activos de la Comisión para el Mercado Financiero. Capítulo 1-14 sobre Prevención del Lavado de Activos y del Financiamiento del Terrorismo (de 21 de abril de 2008) (actualizada el 9 de noviembre de 2022 por la Circular Nº 2.325)
d. RAN sobre PEP de la Comisión para el Mercado Financiero (antes Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras). Nuevo Capítulo 1-16 sobre Operaciones con Personas Expuestas Políticamente, que fue informado en la Circular SBIF Nº 3.587 y que imparte instrucciones sobre las operaciones o contratos que se celebren con las denominadas PEP (de 4 de septiembre de 2015) (actualizada el 9 de noviembre de 2022 por la Circular Nº 2.325)
e. Circular Nº 1, normas generales para empresas emisoras de tarjetas de pago no bancarias (de 28 de noviembre de 2017) (actualizada el 9 de noviembre de 2022 por la Circular Nº 2.325)
f. Circular Nº 123, normas de prevención de lavado de activos y financiamiento del terrorismo aplicables a cooperativas de ahorro y crédito (de 6 de julio de 2006) (actualizada el 9 de noviembre de 2022 por la Circular Nº 2.325)
B) Superintendencia de Pensiones
a. Norma General Nº 110 sobre Prevención de Lavado o Blanqueo de Activos de la Superintendencia de Pensiones. Modifica el Título XI del Libro IV sobre instrucciones en materia de prevención de lavado o blanqueo de activos, del Compendio de Normas del Sistema de Pensiones. Imparte instrucciones respecto de las Personas Expuestas Políticamente (PEP) (de 18 de abril de 2012)
C) Superintendencia de Casinos de Juego
a. Circular Conjunta Nº 50 de Unidad de Análisis Financiero y Nº 57 de Superintendencia de Casinos de Juego (de 28 de agosto de 2014)
D) Comisión para el Mercado Financiero (antes Superintendencia de Valores y Seguros)
a. Circular Nº 2.070 sobre PEP, de la Comisión para el Mercado Financiero. Modifica la Circular N° 1.809 (de 10 de agosto de 2006): instruye sobre las medidas de debida diligencia y conocimiento de clientes que deben aplicarse a las Personas Expuestas Políticamente (PEP) (de 19 de abril de 2012)
b. Circular Nº 1.809 de la Comisión para el Mercado Financiero. Imparte instrucciones sobre prevención de lavado de activos y financiamiento del terrorismo (de 10 de agosto de 2006)
c. Circular Nº 1.680 de la Comisión para el Mercado Financiero. Imparte instrucciones sobre prevención y control de operaciones con recursos ilícitos (de 29 de septiembre de 2003)
4.4. Sanciones por incumplimiento de las obligaciones legales
CAPÍTULO V
DEBERES POSITIVOS SURGIDOS DE LA PRESTACIÓN DE SERVICIOS FINANCIEROS BASADOS EN TECNOLOGÍA: CRIPTOACTIVOS Y MONEDAS VIRTUALES
1. Consideraciones generales y principales riesgos de blanqueo y financiamiento del terrorismo
2. Mecanismos utilizados Para el blanqueo y/o el financiamiento del terrorismo a través de monedas virtuales
3. Guía de señales de alerta de la unidad de análisis financiero relativas a activos virtuales
4. Consecuencias regulatorias y reputacionales en relación con la Prevención del blanqueo y financiamiento del terrorismo Para los bancos, instituciones financieras e industria “Fintech”
CAPÍTULO VI
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS DEL DEBER DE CUIDADO EN MATERIAS DE BLANQUEO DE ACTIVOS
1. Aspectos generales
2. Recomendaciones para actividades y profesiones no financieras del GAFI (en especial, profesionales del área legal)
3. Recomendaciones del colegio de abogados de chile (A.G.)
4. Honorarios Profesionales del abogado y lavado de activos
A) Ramon Ragués i Vallès: blanqueo de capitales y negocios estándar
B) Isidoro blanco: negocios socialmente adecuados y delito de blanqueo de capitales
C) Kai Ambos: la justificación como solución a la colisión entre la lucha contra el blanqueo y el derecho a una elección de defensa
D) Ricardo Robles Planas: espacios de riesgo permitido en relación a los estándares normativos
E) Carlos Gómez-Jara: honorarios profesionales “bona fides” como barrera del abogado defensor frente al blanqueo
F) Javier Sánchez-Vera: delimitación de la imputación jurídico-penal en virtud de los subinstitutos de la imputación objetiva
G) Georg Wirtz y Mateo bermejo: honorarios de los abogados defensores en causas penales y blanqueo de capitales desde una perspectiva europea
5. Evaluación de las propuestas
CAPÍTULO VII
ESTÁNDAR DE DILIGENCIA EXIGIBLE A SUJETOS NO OBLIGADOS
1. Determinación del deber de cuidado
2. Medidas funcionalmente equivalentes
BIBLIOGRAFÍA
1. Referencias de normativa de Prevención y sanción del lavado de activos
1.1. Leyes
1.2. Circulares y oficios de la Unidad de Análisis Financiero
1.3. Normativa de la Comisión para el Mercado Financiero (antes Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras)
1.4. Normativa de la Comisión para el Mercado Financiero (antes Superintendencia de Valores y Seguros)
1.5. Normativa de la Superintendencia de Pensiones
1.6. Normativa de la Superintendencia de Casinos de Juego
2. Referencias de jurisprudencia
