ELUSIÓN FISCAL Y POLÍTICA TRIBUTARIA - III JORNADAS ACADÉMICAS DE DERECHO TRIBUTARIO

La obra colectiva "Elusión fiscal y Política tributaria" tiene por finalidad aportar al debate académico sobre el fenómeno de la Elusión fiscal y, específicamente, sobre la Norma general antielusiva introducida en el sistema tributario chileno con la Ley N°20.780. Asimismo, tiene por finalidad difundir problemáticas actuales de Política tributaria a fin de colaborar con el desarrollo científico del Derecho tributario en Chile.

Estructuralmente, esta obra consta de dos partes. La primera parte agrupa 13 artículos sobre el fenómeno de la Elusión fiscal; la segunda parte agrupa 12 artículos con problemáticas actuales sobre Política tributaria. Los 25 trabajos que constituyen esta obra formaron parte de las III Jornadas Académicas de Derecho Tributario, realizadas el 11 y 12 de noviembre de 2021, organizadas por la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad Austral de Chile.

Este libro es el resultado de la labor colaborativa de académicos y académicas, investigadores, estudiantes y profesionales del Derecho tributario.

PRIMERA PARTE
«ELUSIÓN FISCAL»

NORMAS GENERALES ANTIELUSIÓN  Y DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE
María-Pilar Navarro-Schiappacasse

I.    Introducción

II.    Normas generales antielusión y su relación con la libertad de desarrollar una actividad económica

III.    Normas generales antielusión y los derechos del contribuyente reconocidos en el artículo 8° bis del Código Tributario
III.1.    Derechos expresamente limitados
III.2.    Derecho que entra en colisión con la normativa general antielusiva: la presunción de buena fe
III.2.1.    Su relación con el derecho de los contribuyentes a que se presuma su buena fe
III.2.2.    La calificación en materia tributaria y su relación con la buena fe del artículo 4° bis del Código Tributario

IV.    El derecho a no autoincriminarse y su relación con la aplicación de las normas generales antielusivas

V.    Conclusiones

VI.    Bibliografía

LA ¿GENERALIDAD? DE LA NORMA GENERAL ANTIELUSIVA CHILENA
Sergio Alburquenque

I.    Introducción

II.    La generalidad de las GAARS del Reino Unido e Italia: Resultados de un análisis comparativo

III.    ¿La «generalidad» de la NGA chilena?
III.1.    La ley tributaria no usa la expresión “general”, pero este carácter puede derivarse de una interpretación sistemática y teleológica de las normas del Código Tributario
III.2.    La NGA no sería general porque no la aplica directamente la Administración tributaria
III.3.    El hecho de que no exista todavía un pronunciamiento jurisdiccional aplicando la NGA no la hace menos “general”
III.4.    La NGA sería “general” porque no hay límites explícitos en cuanto a su aplicación solo a ciertos tributos
III.5.    En cuanto a las causales de procedencia la NGA chilena sería general
III.5.1.    Abuso de las formas jurídicas
III.5.2.    Simulación
III.6.    Límite inferior de la NGA restringe su ámbito de aplicación y su generalidad
III.7.    La introducción de una NGA no ha contribuido a reducir la densidad de la normativa tributaria
III.8.    La convivencia un tanto inorgánica y asistemática de NEAs, TAARR y NGA condiciona la aplicación y generalidad de esta última

IV.    Conclusiones

V.    Bibliografía

LA ECONOMÍA DE OPCIÓN Y LA NORMA GENERAL ANTIELUSIVA
Cristóbal Cabeza Barahona

I.    Introducción

II.    La norma general antielusiva y sus dos instituciones o figuras principales, el abuso de las formas jurídicas y la simulación

III.    Una tercera figura, la economía de opción
III.1.    Economía de opción en el ordenamiento jurídico chileno
III.2.    Planificación tributaria y economía de opción
III.2.a)    Nociones jurisprudenciales sobre la economía de opción y la planificación tributaria
III.2.b)    La necesidad de una concepción tripartita de la planificación tributaria
III.2.c)    El artículo 100 bis del Código Tributario como la demostración positiva de la necesidad de prescindir del contenido de licitud o ilicitud a priori de la planificación tributaria

IV.    Los límites de la economía de opción

V.    Conclusiones

VI.    Bibliografía

SOBRE LA SIMULACIÓN EN EL CÓDIGO TRIBUTARIO
Víctor Rojas Fuentes

I.    Introducción
I.1.    Evolución histórica de la simulación en el Código Tributario

II.    La simulación y su regulación en el Derecho Civil
II.1.    Cuestiones generales
II.2.    Tipos de simulación
II.2.1.    La simulación lícita
II.2.2.    La simulación ilícita
II.2.3.    La simulación absoluta
II.2.4.    La simulación relativa
II.3.    Efectos jurídicos de la declaración de simulación
II.3.1.    Efectos entre las partes
II.3.2.    Efectos respecto de los terceros

III.    Las normas generales anti-elusión y sus hipótesis: el abuso de las formas jurídicas y la simulación
III.1.    Introducción
III.2.    Sobre el origen de las Leyes N°20.780 y N°20.899
III.2.1.    Mensaje Presidencial N°24-362 de fecha 01 de abril de 2014
III.3.    Mensaje Presidencial N°1436-363 de fecha 09 de diciembre de 2015
III.4.    Mensaje Presidencial N°107-366 de fecha 23 de agosto de 2018, que inicia proyecto de ley que moderniza la legislación tributaria

IV.    ¿Qué entiende la ley tributaria por simulación?
IV.1.    Requisitos de la simulación tributaria
IV.2.    Efectos de la declaración de la simulación
IV.3.    ¿Es la simulación tributaria igual o diversa a la del derecho civil?

V.    Sobre los delitos tributarios contemplados en los artículos 97 N°4 y N°25 del Código Tributario y las conductas descritas en los tipos vinculadas a la simulación
V.1.    El inciso 3° del artículo 97 N°4: Obtención fraudulenta de devoluciones
V.2.    El artículo 97 N°24: Simulación de donaciones
V.3.    Sobre las figuras residuales de los incisos 1° y 2° del articulo 97 N°4

VI.    ¿Es la simulación definida en el artículo 4 quáter aplicable a los delitos contemplados en los artículos 97 N°4 y 25 del Código Tributario?

VII.    ¿Existe despenalización de aquellos delitos que requieren a la simulación como conducta?

VIII.    Conclusiones

IX.    Bibliografía

EL CONCEPTO DE ABUSO DEL CÓDIGO TRIBUTARIO  Y EL PROPÓSITO DEL CONTRIBUYENTE
Gonzalo Vergara Quezada

I.    Introducción

II.    La intención en el derecho y en el tributario nacional en particular

III.    Conceptos de elusión en el derecho internacional

III.1.    La intención del contribuyente de aprovechar una norma más beneficiosa
III.2.    El cumplimiento de los supuestos de hecho de la norma más beneficiosa por medios artificiosos
III.3.    El propósito de la normativa

IV.    La historia de la ley N° 20.780

V.    En la esencia del abuso y su excepción están conceptos jurídicos indeterminados

VI.    Sobre la constitucionalidad de los conceptos jurídicos indeterminados que carecen de parámetros legales que permitan su aplicación objetiva

VII.    La intención del contribuyente en las interpretaciones administrativas

VIII.    Conclusiones

IX.    Bibliografía

EL IMPACTO DE LA SOSTENIBILIDAD TRIBUTARIA SOBRE LAS CLÁUSULAS ANTIELUSIVAS
Felipe Yáñez

I.    Sostenibilidad y tributos
II.    Las cláusulas antielusivas
III.    Sostenibilidad y cumplimiento cooperativo
IV.    Cumplimiento cooperativo y estado de derecho
V.    Cumplimiento cooperativo y elusión tributaria
VI.    Conclusiones
VII.    Bibliografía

LA DETERMINACIÓN DE LA ELUSIÓN  Y LA NULIDAD DE LOS ACTOS
Andrés Francisco Durán Rodríguez

I.    Introducción
II.    Escenario previo a la ley 20.780
III.    La sanción a la elusión a partir de la norma general antielusiva
IV.    Conclusiones
V.    Bibliografía

LA FACULTAD DE TASACIÓN A LA LUZ DEL PRINCIPIO DE CAPACIDAD CONTRIBUTIVA
Eduardo Irribarra Sobarzo

I.    Introducción
II.    La facultad de tasación del Servicio de Impuestos Internos
III.    El principio de capacidad contributiva
IV.    Las normas antielusivas y la capacidad contributiva
V.    El tributo no puede utilizarse para sancionar conductas
VII.    Conclusiones
VIII.    Bibliografía

GOBIERNO CORPORATIVO FAMILIAR. UN ESTUDIO FRENTE A LA ELUSIÓN TRIBUTARIA
Antonio Faúndez-Ugalde - Patricia Toledo-Zúñiga

I.    Introducción

II.    Concepto y modelos de empresas familiares

III.    Modelos de empresas familiares
III.1.    Teorías ortodoxas
III.2.    Teorías heterodoxas

IV.    El gobierno familiar
IV.1.    Generalidades
IV.2.    El protocolo familiar
IV.3.    Consejo de familia
IV.4.    La asamblea familiar

V.    Gobierno familiar frente al cumplimiento tributario
V.1.    La empresa familiar y el impacto en la tributación
V.2.    Impacto de la norma general antielusiva frente a las decisiones en el gobierno familiar

VI.    Conclusión

VII.    Bibliografía

LA LEGISLACIÓN TRIBUTARIA DESDE LOS PRINCIPIOS JURÍDICOS: UN ANÁLISIS CON OCASIÓN DE LAS OBLIGACIONES TRIBUTARIAS Y LAS NORMAS ANTIELUSIÓN
Patricio Masbernat

I.    Introducción

II.    Los principios jurídicos

III.    El derecho como razonamiento práctico o como razonamiento teórico. métodos de la dogmática y de la argumentación jurídica

IV.    La legislación basada en principios

V.    La comprensión de la norma antielusión como parte de las obligaciones del contribuyente y su estatuto jurídico
V.1.    Las normas antielusión y su construcción normativa en Chile
V.2.    Las obligaciones tributarias
V.3.    La relación jurídica tributaria como relación estatutaria

V.4.    La construcción normativa de obligaciones tributarias y de normas que exigen su
cumplimiento (normas antielusión específicas o generales) a través de reglas y principios

VI.    Conclusiones

VII.    Bibliografía

ANALOGÍA E INTERPRETACIÓN EXTENSIVA  EN EL CONTEXTO DE LA NORMA GENERAL ANTIELUSIVA
Constanza Gajardo Cumian

I.    Introducción

II.    La omisión de prohibición de analogía en la norma general antiabuso chilena y su relevancia

III.    Consideraciones previas sobre la interpretación
III.1.    Distintos tipos de interpretación
III.2.    Teorías de la interpretación
III.3.    Técnicas interpretativas

IV.    Distinción entre analogía e interpretación extensiva
IV.1.    Sobre la interpretación extensiva
IV.2.    Sobre la posibilidad de distinguir la analogía de la interpretación extensiva
IV.3.    Vacilaciones jurisprudenciales
IV.4.    Análisis

V.    Conclusiones

VI.    Bibliografía

EL PRINCIPIO DE TIPICIDAD Y LA INFRACCIÓN IMPUTABLE POR APLICACIÓN DE LA NORMA ANTIELUSIVA GENERAL EN EL CASO PERUANO
Gonzalo Alonso Escalante Alpaca

I.    Introducción
II.    NAG en el ordenamiento peruano
III.    La infracción prevista en el numeral 9 del artículo 178 del CT
IV.    Principio de tipicidad
V.    La tipicidad de la infracción aplicable como consecuencia de la configuración de una práctica elusiva según la NAG
VI.    Conclusiones
VII.    Bibliografía

FORMALISMO, ELUSIÓN FISCAL  Y EL ANÁLISIS ECONÓMICO DEL CUMPLIMIENTO TRIBUTARIO
Maíra Acotirene Dario Da Cruz

I.    Introducción
II.    Formalismo en el derecho tributario
III.    Elusión fiscal
IV.    El análisis económico del cumplimiento tributario
V.    Análisis económico del cumplimiento, elusión y derecho tributario
VI.    Conclusiones
VII.    Bibliografía

SEGUNDA PARTE
«POLÍTICA TRIBUTARIA»

CRISIS DE LA RESERVA TRIBUTARIA Y ELUSIÓN. PROBLEMAS TEÓRICOS Y DOGMÁTICOS
Hugo Osorio Morales

I.    Introducción: Un caso paradigmático

II.    Reserva tributaria en crisis

III.    Herramientas teóricas descriptivas
III.1.    Respuesta tradicional
III.2.    Herramientas descriptivas

IV.    Los alcances de la crisis
IV.1.    ¿Una respuesta honesta?
IV.2.    Mantención de reserva impositiva
IV.2.1.    La complejidad y el ingenio
IV.2.2.    Jueces y Administración tributaria
IV.2.3.    La cláusula general contra la elusión y su desuso
IV.2.4.    La cláusula como norma perversa

V.    (Algunas) propuestas (preliminares)
V.1.    Nuevas categorías dogmáticas
V.2.    Reserva procedimental

VI.    Conclusiones

VII.    Bibliografía

LA RETROACTIVIDAD TRIBUTARIA COMO LÍMITE A LA LIBERTAD DE CONFIGURACIÓN DE LAS NORMAS TRIBUTARIAS: FUNDAMENTOS
Álvaro Magasich Airola

I.    Introducción. inexistencia de norma expresa constitucional que limite las facultades del legislador tributario para establecer normas con vigencia retroactiva

II.    Retroactividad: concepto y clases

III.    Razones que fundan la irretroactividad de las leyes tributarias limitando la libertad de configuración del poder legislativo
III.1.    La legalidad
III.2.    Derecho de propiedad

IV.    Declive y delimitación del derecho de propiedad como límite a la retroactividad de las leyes tributarias
IV.1.    Seguridad jurídica

V.    Conclusiones

VI.    Bibliografía

VII.    Índice de siglas

EL PRINCIPIO DE REFORMATIO IN PEIUS EN MATERIA TRIBUTARIA
Abel Bernabé Hidalgo Vega

I.    Acerca del principio de reformatio in peius
II.    La reformatio in peius en las impugnaciones administrativas
III.    La reformatio in peius en las impugnaciones judiciales
IV.    Conclusión
V.    Bibliografía

LA RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS TRIBUTARIOS EN CHILE. ACTUALIDAD Y FUTURO
Sergio Endress Gómez

I.    Introducción
II.    Descenso en la litigación tributaria
III.    Recursos administrativos
IV.    Percepciones sobre el resultado de la litigación tributaria
V.    Encarecimiento de la litigación tributaria
VI.    Duración del juicio tributario
VII.    Medios alternativos de resolución de conflictos
VIII.    Insuficiente fundamentación de actos administrativos, reclamos y sentencias
IX.    Cortes especializadas
X.    Conclusión
XI.    Bibliografía

TITULARIDAD DEL EJERCICIO DE LA ACCIÓN PENAL EN DELITOS TRIBUTARIOS. PROBLEMÁTICAS
Margarita Herrera Herrera

I.    Introducción

II.    Criterios para el ejercicio de la acción penal tributaria
II.1.    Razones esgrimidas por el SII para mantener el ejercicio de la acción penal
II.2.    Planteamientos ante el proyecto de ley que buscó cambiar la titularidad de la acción penal
II.3.    Criterios del SII para presentar acciones penales

III.    Problemas gatillados por el monopolio de la acción penal

IV.    Propuestas para un ejercicio equilibrado de la acción penal

V.    Conclusión

VI.    Bibliografía

EL PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA ALGORÍTMICA COMO MECANISMO DE FISCALIZACIÓN TRIBUTARIA
Pedro Gálvez Muñoz

I.    Análisis evolutivo de la inteligencia artificial y algunos ejemplos de su utilización por las administraciones tributarias

II.    Problemas derivados de la utilización de ia por las AA.TT

III.    El principio de la transparencia algorítmica
III.1.    Alcance genérico del principio de transparencia algorítmica
a)    Países bajos
b)    Italia

IV.    Conclusiones

TAX COMPLIANCE, UNA APROXIMACIÓN NECESARIA
José Luis Caamaño y Nicolás Montalva Barría

I.    Introducción
II.    Tax compliance
III.    Conclusión
IV.    Bibliografía

LOS RIESGOS JURÍDICOS PRESENTES EN LA TOMA DE DECISIONES AUTOMATIZADAS EN ACTIVIDADES DE FISCALIZACIÓN TRIBUTARIA
Roberto Padilla Parga

I.    Introducción
II.    Acerca de las decisiones automatizadas
III.    Consideraciones sobre el uso de decisiones automatizadas en el ámbito público
IV.    Uso de ia en la toma de decisiones automatizadas para la fiscalización tributaria

V.    La idea de gobernanza sobre la IA y sobre su uso en el ejercicio de potestades públicas

VI.    IA y derechos humanos

VII.    Soluciones específicas: transparencia algorítmica y derecho a una explicación

VIII.    Conclusiones

IX.    Bibliografía

POLÍTICA TRIBUTARIA Y FILANTROPÍA: ANÁLISIS DEL ESCENARIO ACTUAL DE LAS DONACIONES EN CHILE
Felipe Ignacio Valenzuela Aguilera

I.    Introducción

II.    Conceptos básicos
II.1.    Rol del Estado
II.2.    Fines Sociales
II.3.    Tributarios –Límites
II.4.    Donante y donatario

III.    Legislación sobre donaciones
III.1.    Ley 19.885 sobre fines sociales
III.2.    Ley de donaciones con fines culturales
III.3.    DL 3.063

IV.    Problemas del marco normativo

V.    Proyecto de ley boletín 14486-05

VI.    Conclusiones

VII.    Bibliografía

EL SENTIDO DEL TRIBUTO
Andrés Ignacio Fajardo Molina

I.    Introducción
II.    DEFINICIONES
III.    Constitución económica y orden económico público
IV.    Principios del derecho tributario
V.    Sentidos jurídicos y tributos
VI.    Juicios en casos de elusión
VII.    Conclusión
VIII.    Bibliografía

BREVE HISTORIA DEL TIEMPO EN EL DERECHO TRIBUTARIO
Sergio Caro Flores - Carolina Figueroa Bustos

I.    Introducción

II.    El tiempo y el derecho

III.    Aplicación de la ley tributaria. plazos y momentos en el ámbito administrativo
III.1.    El tiempo en la ley tributaria
III.2.    El tiempo como herramienta elusiva
III.3.    El tiempo como herramienta de entrada, permanencia y salida de las actuaciones de fiscalizaciones más generales

IV.    Aplicación de la ley tributaria en el orden judicial
IV.1.    El derecho a ser juzgado dentro de un plazo razonable
IV.2.    Spoltore Vs. Argentina

V.    Conclusiones

VI.    Bibliografía

CULTURA JURÍDICA TRIBUTARIA
Amalia Beatriz Campos Vierling

I.    Introducción

II.    Análisis de las propuestas del SII
II.1.    Grupos empresariales
II.2.    Comercio informal
II.3.    Eficiencia sustancial y estructural

III.    Participación ciudadana
III.1.    Organizaciones no gubernamentales
III.2.    Civismo

IV.    Conclusiones

V.    Bibliografía