Si hubiese que rescatar una idea principal de esta obra de Rüthers esa idea sería, indudablemente, la siguiente: ¡el derecho es una actividad viva, cambiante, mutable; expuesta a los más variados e intrincados arrebatos humanos: buenos y malos!. No es solo razón, es también pasión. No es ciencia, es también prudencia y arte. Pero a veces esa prudencia y arte se convierten en desafuero y arbitrariedad, como cuando los tribunales son asaltados por regímenes políticos injustos y depravados o por personas incompetentes, corruptas e inicuas Así que tanto en la creación, la interpretación como en la aplicación del derecho, operan los más contradictorios elementos de la experiencia y convivencia humana. Quien no vea esto (o no quiera verlo) cierra, indefectiblemente, sus ojos ante la realidad del derecho.
No hay, prácticamente, una sola página en la cual al profesor de Constanza, no enfatice el carácter histórico, cambiante y contingente del derecho. No sin motivo, hay que considerar a Bernd Rüthers como uno de los expertos del siglo XX en temas propios del surgimiento de los Estados totalitarios y fascistas [nada más recordemos grandes obras suyas en ese sentido como; Die unbegrenzte Auslegung (La Interpretación sin límites), Das Ungerechte and der Gerechtigkeit (Lo injusto de la justicia), Entartetes Recht (Derecho degenerado)], entre otras muchas, dedicadas, precisamente, al estudio de los sistemas jurídicos totalitarios. Tema este que ha sido, y sigue siendo, en nuestros países de una importancia nada despreciable.
Esta es una obra que, si bien es de introducción al estudio de dos campos: la Teoría del derecho y la Metodología jurídica, no deja de ser profunda, incisiva y aguda en la presentación de los problemas que aborda y que todo jurista, preocupado por los avatares de su "ciencia Jurídica", debería conocer y hacer objeto de su estudio y reflexión.
CAPÍTULO PRIMERO
PREGUNTAS FUNDAMENTALES
1. ¿Qué es y qué debe ser la teoría del Derecho?
A) Filosofía del derecho, Teoría del derecho y Teoría general del Derecho
B) Hacia un concepto de “teoría del derecho”
C) ¿Para qué sirve la teoría del derecho hoy?
D) Resumen
CAPÍTULO SEGUNDO
EL DERECHO Y SUS FUNCIONES
2. ¿Qué es el Derecho?
A) El problema de la definición
B) Hipótesis de trabajo: el derecho como compendio de todas las normas jurídicas válidas
C) El Derecho en sentido objetivo y subjetivo
D) Resumen
3. ¿Qué ofrece el Derecho? Sus funciones
A) La función de control y configuración
B) La función formal de ordenación: el Derecho como impedimento del casos (anarquía jurídica)
C) La función de conservación (o función material de orden)
D) La función de garantía jurídica y de clasificación
E) La función de resolver disputas
F) La función de pacificación
G) La función de integración
H) La función de educar y moldear
I) Resumen
4. La norma jurídica
A) Tipos de normas
B) Tipos de proposiciones
C) La estructura de la norma jurídica
D) Contenido típico de la norma
E) La estructura del ordenamiento jurídico. El sistema jurídico
F) Resumen
5. Derecho y lenguaje
A) El lenguaje como herramienta de trabajo de los juristas
B) De la dificultad de entender “correctamente” los textos
C) La imprecisión del lenguaje
D) ¿Precisión a través del lenguaje técnico-jurídico?
E) La precisión a través de las definiciones
F) El lenguaje técnico-jurídico
G) Resumen
6. La teoría de las fuentes del Derecho
A) Concepto y función de las fuentes del Derecho
B) Tipos de fuentes
C) ¿El ordenamiento jurídico como unidad?
D) Resumen
7. La jurisprudencia como ciencia
A) ¿Es la jurisprudencia una ciencia?
B) El difícil concepto de “ciencia”
C) La jurisprudencia como ciencia
D) La disputa sobre los juicios de valor
E) La relación entre la jurisprudencia y otras ciencias
F) Ciencia jurídica-jurisprudencia-dogmática jurídica
G) Resumen
CAPÍTULO TERCERO
LA VALIDEZ DEL DERECHO
8. El concepto de validez
A) Panorama general de la problemática
B) Los tipos de validez
C) Resumen
9. El Derecho y la Justicia
A) Justicia y poder: el problema del totalitarismo
B) ¿Qué es la “Justicia”?
C) Resumen
10. Moral, ética y Derecho
A) Concepto y fundamentos vinculantes de los sistemas morales
B) La relación de orden
C) Resumen
11. Religión y Derecho: el Derecho natural teológico
A) El Derecho como parte de la pregunta por el sentido (de la vida humana)
B) Concepto y función del Derecho natural
C) Variantes de fundamentación históricas que ha adoptado el pensamiento del Derecho natural
D) ¿Qué permanece hoy del Derecho natural teológico? O: sobre su “eterno retorno”
E) Resumen
12. Razón y derecho
A) El derecho natural de la Ilustración
B) Historia, “espíritu del pueblo” (Volksgeist) y Derecho: la Escuela Histórica
C) Lógica y derecho: la Jurisprudencia de intereses
D) Resumen
13. Poder estatal y derecho: el positivismo jurídico
A) El positivismo filosófico: la empirie científico-natural como dogma
B) La creencia en la moralidad necesaria del Estado: el positivismo legal
C) El poder de las últimas instancias: el positivismo jurídico judicial
D) Resumen
14. Clase y Derecho
A) La revolución industrial como punto de partida de nuevas teorías del derecho
B) Derecho y clase. La teoría revolucionaria marxista-leninista
C) Clase y Derecho. La teoría evolucionaria de Lorenz von Stein (1815
D) Resumen
15. Fin, interés y Derecho: la jurisprudencia de intereses
A) El fin en el Derecho (Rudolf von Jhering)
B) La jurisprudencia de intereses como una nueva actitud teórico-jurídica y metódica (Philipp Heck)
C) Resumen
16. Raza y Derecho: las teorías jurídicas durante el nacional socialismo
A) Los sistemas totalitarios
B) La ideología jurídica del nacionalsocialismo
C) Intentos por establecer una teoría del derecho nacionalsocialista
D) Resumen
17. Filosofía de la ciencia y Derecho: el nuevo Derecho racional
A) El retroceso del positivismo y del Derecho natural
B) La búsqueda de una tercera vía
C) El argumento de la razón en la fundamentación normativa
D) Resumen
18. El “Derecho Libre” y la tópica
A) La Escuela del Derecho Libre
B) La tópica jurídica
C) Resumen
19. La elección necesaria que tienen que realizar los juristas sobre su posición en el sistema jurídico
A) La tortura de elegir
B) El reconocimiento infundado de la
C) La transformación histórica de los argumentos centrales sobre la validez del Derecho, partiendo del ejemplo del derecho natural
D) El núcleo correcto de las distintas teorías jurídicas
E) El Derecho como un espejo de las condiciones históricas generales
F) El carácter abierto- pero constitucionalmente condicionado- de la elección individual sobre la propia posición en el ordenamiento jurídico
CAPÍTULO IV
LA APLICACIÓN DEL DERECHO
20. La obtención del Derecho (“Rechtsgewinnung”) como problema metodológico
A) La importancia de la metodología jurídica
B) Preguntas metodológicas fundamentales
C) Resumen
21. El silogismo jurídico (premisa mayor, premisa menor, conclusión)
A) Función y técnica de la subsunción
B) Lógica y teleología en la aplicación del Derecho
C) Resumen
22. La interpretación de la norma jurídica
A) El rango de la metodología jurídica
B) El fin de la norma como meta de la interpretación
C) La interpretación según el sentido literal de la norma
D) La interpretación sistemática
E) La interpretación histórica
F) La difícil distinción entre interpretación legal e integración del derecho: la disputa metodológica como una cuestión de definición
G) Resumen
23. La aplicación del Derecho en el ámbito de las lagunas
A) El fenómeno de las laguas
B) Concepto y tipos de lagunas existentes en las leyes
C) La determinación judicial de las lagunas. Búsqueda y obtención en la ley
D) El acto de colmar las lagunas
E) Pseudofundamentaciones de la creación judicial de normas
F) Resumen
24. Las desviaciones de los jueces respecto a la ley
A) Grupos de casos
B) La legitimidad de las correcciones judiciales a las leyes
C) Resumen
25. La relación entre la teoría del derecho y la metodología jurídica
A) Las experiencias metódico-teoréticas derivadas de los cambios de sistema
B) ¿La metodología jurídica como una barrera en contra de las perversiones del derecho?
C) El carácter irrenunciable de los valores fundamentales
