Hoy, pacíficamente, se admite por la doctrina y la jurisprudencia que en la responsabilidad médica se aplica la doctrina de la pérdida de una oportunidad cuando el paciente sufre un daño durante el acto médico y no se puede saber si la conducta culposa del médico fue la causa de dicho daño. Sin embargo, algunas voces aisladas han ido cuestionando esa teoría y han llegado a la conclusión de que esa teoría es una falacia; es decir, es un falso problema (infra…).
Aunque a lo largo de esta exposición se irá perfilando mi opinión al respecto, lo cierto es que ninguna de las dos posiciones ha esgrimido argumentos suficientemente racionales y demostrables para aceptar o rechazar ambas posiciones. Por tal motivo, me propongo analizar la pérdida de la oportunidad en general a partir del estudio del desarrollo de las cadenas causales y de los efectos aleatorios o deterministas de estas en los fenómenos de la naturaleza.
Es allí donde se hallan los argumentos necesarios para resolver esta cuestión. Aunque para un físico o un matemático esta demostración es simple, para un jurista no lo es tanto. Por este motivo pretendo abordar, con ejemplos, los requisitos para que en sentido general ajeno se presente la pérdida de una oportunidad y su correspondiente indemnización y la tasación del perjuicio. Con esa explicación podremos penetrar en el campo de la responsabilidad médica, que constituye el objetivo de este ensayo.
La cuestión, pues, es la siguiente: ¿existe realmente una oportunidad de curación durante el acto médico? o ¿el paciente, necesariamente, se curaría con un acto diligente del galeno o aun, con ese acto diligente, el paciente de todas formas no se curaría?
INTRODUCCIÓN
1. Presentación del problema
2. Plan
PARTE PRIMERA
TEORÍA GENERAL DE LA PÉRDIDA DE LA OPORTUNIDAD
3. Requisitos
4. La verdadera pérdida de una oportunidad en la responsabilidad civil
5. Delimitación exacta del problema
6. En la verdadera pérdida de la oportunidad, es imposible conocer la intensidad exacta de las oportunidades ciertamente perdidas y el valor monetario de la indemnización
7. La relación causal en la verdadera pérdida de la oportunidad. Ejemplo
8. Pérdida de la oportunidad de adivinar un hecho cierto y su causa
9. Continuación
10. El espacio y el tiempo en la pérdida de una oportunidad
11. El tiempo en el desarrollo de las cadenas causales en evolución
12. Ejemplo de una cadena causal de la naturaleza en evolución
13. Ruptura de una cadena causal en desarrollo
14. Apliquemos esas dos posibilidades a la responsabilidad civil por la pérdida de una oportunidad en general
15. Aplicación a una enfermedad en evolución
16. Principios sobre las leyes de la causalidad
17. No cabe la física cuántica en las enfermedades en evolución
18. La incertidumbre causal y la pérdida de la oportunidad
19. Aplicación de mis argumentos dentro de un hipotético proceso judicial
20. La aleatoriedad es diferente de la incertidumbre causal
21. No es lo mismo la pérdida de la oportunidad de haber tenido un tratamiento diligente que la pérdida de la oportunidad de haberse curado
22. Recapitulación
23. La validez jurídica de lo que sostenga la hallamos en el contrato de seguros
24. Aplicación de la teoría en la responsabilidad civil en general
25. La pérdida de la oportunidad y el lucro cesante futuro
26. Qué no es la pérdida de la oportunidad
27. Comentario
28. Conclusión sobre la esencia de la pérdida de la oportunidad
PARTE SEGUNDA
DEBATE SOBRE LA PÉRDIDA DE UNA OPORTUNIDAD EN LA RESPONSABILIDAD CIVIL MÉDICA
29. Planteamiento del problema
30. Plan
CAPÍTULO PRIMERO
LA PÉRDIDA DE LA OPORTUNIDAD EN MATERIA MÉDICA ES UNA FALACIA O UN FALSO PROBLEMA
31. Tesis a demostrar
32. Delimitación exacta del problema
33. Es imposible probar la existencia de la oportunidad en materia médica
34. Saturación de argumentos
35. Ejemplos en favor de mi punto de vista
36. Tratamiento de un cáncer en evolución
37. Tratamiento de enfermedades incipientes
38. La prueba de la causalidad dentro de un proceso por la pérdida de la oportunidad en la responsabilidad médica
39. Por contraposición, veamos ahora cómo sería la prueba dentro de un proceso judicial por la verdadera pérdida de la oportunidad, en daños diferentes de la no curación de un enfermo
40. El demandante debe probar que el médico, con su culpa, influyó, causalmente, en el desenlace de la enfermedad del paciente
41. Opinión de François Chabas
42. Opinión de la profesora Domitille Duval.-Arnould
43. ¿Qué es eso de la teoría de la conditio sine qua non de la causalidad?
44. Otro daño culposo, pero sin incidencia causal en la evolución de la enfermedad preexistente
45. Veamos un ejemplo con las dos hipótesis posibles
46. La culpa presunta y su aplicación en la pérdida de la oportunidad en la responsabilidad médica
47. Las estadísticas de daños pasados no son prueba de las oportunidades perdidas
48. Razones de la do
49. ctrina y la jurisprudencia para justificar, artificialmente, la pérdida de la oportunidad en materia médica
50. Una mejor solución: se puede condenar por el todo, si hay una probabilidad preponderante de que el médico pudo evitar el daño del paciente
51. La teoría de la probabilidad más preponderante debe aplicar, igualmente, en favor del médico en ciertos casos
52. La jurisprudencia colombiana sobre la aplicación de la probabilidad más preponderante de la causa del dañ
53. Consejo de Estado del 14 de junio de 2001
54. Comentario
55. Comentario
56. Consejo de Estado del 3 de mayo de 1999
57. Comentario
58. Consejo de Estado del 3 de mayo de 1999
59. Comentario
60. No se probó la culpa
61. La aplicación de la teoría de la pérdida de la oportunidad
62. Conclusión
CAPÍTULO SEGUNDO
LA PÉRDIDA DE LA OPORTUNIDAD EN ALGUNOS CASOS ESPECIALES
63. Plan
64. Planteamiento y solución del problema
65. Planteamiento y solución del problema
66. Planteamiento y solución del problema
CAPÍTULO TERCERO
ANÁLISIS DEL ENSATO EN EL CUAL EL PROFESOR FRANÇOIS CHABAS DEFIENTE LA TEORÍA DE LA OÉRDIDA DE LA OPORTUNIDAD EN MATERIA MÉDICA
67. El máximo exponente de la teoría de la pérdida de la oportunidad en materia médica
68. Explicación del profesor Chavas sobre la pérdida de la oportunidad, en general, y en la responsabilidad médica, en especial
69. Comentario
70. Concusión
71. De qué se trata
72. Primer ejemplo
73. Comentarios al primer ejemplo
74. Segundo y tercer ejemplo
75. Comentarios a los ejemplos segundo y tercero
76. Comentarios adicionales a los tres ejemplos del profesor Chabas
77. Planteamiento del problema
78. Conclusión
PARTE TERCERA
LA JURISPRUDENCIA COLOMBIANA Y LA PÉRDIDA DE LA OPORTUNIDAD EN MATERIA MÉDICA
79. Caos conceptual
80. Sentencia del Consejo de Estado del 5 de abril de 217
81. Comentario
82. Comentario
83. Opinión del Consejero Enrique Gil Botero
84. Comentario
85. Comentario
86. Comentario
87. Viraje en la posición de Gil Botero
88. Comentario
89. Comentario
90. Comentario
91. Nueva posición del Consejo de Estado, en fallo del 5 de abril de 2017
92. Comentario
93. Comentario
94. Elementos de la pérdida de una oportunidad en materia médica, según el fallo del 5 de abril de 2017
95. Falta de certeza o aleatoriedad del resultado esperado
96. Comentarios
97. Pérdida definitiva de la oportunidad
98. Comentario
99. Comentario
100. Comentario
101. Comentario
102. La imputación del daño
103. Comentario
104. La imputación del daño
105. Comentario
106. Análisis del caso concreto
107. Análisis del primer elemento del daño de pérdida de oportunidad
108. Comentario
109. Comentario
110. Comentario
111. Segundo requisito de la pérdida de la oportunidad
112. Comentario
113. Comentario
114. Comentario
115. Comentario
116. Tercer elemento de la pérdida de la oportunidad
117. Comentario
118. Comentario
119. Imputación del daño de pérdida de oportunidad
120. Comentario
121. Comentario
122. Comentario
123. Conclusión
