En contraposición a una opinión muy extendida, la misión de la Metodología jurídica no es establecer, en cierto modo, un código de reglas de procedimiento con cuyo estricto seguimiento puedan garantizarse resultados acertados. En la Jurisprudencia no se trata de un “conocimiento del objeto” neutral al valor, sino de la comprensión de conexiones normativas de sentido y de un pensamiento “orientado a valores”. La misión de la Metodología es mostrar la posibilidad y el modo específico de este pensamiento. Porque los métodos de la Jurisprudencia son estos modos específicos de pensamiento, pero no reglas lógico-vinculantes, no son superfluos o simplemente “arbitrarios”. Quien acepte esto, abre la puerta a un subjetivismo judicial que tampoco sienta bien a muchos juristas.
Quien considere posibles modos específicos de pensamiento “orientado a valores” adopta una postura contraria al concepto “cientificista” de ciencia hoy dominante. Bajo su influencia muchos creen deber restringir la Jurisprudencia al estrecho ámbito en que son posibles operaciones de pensamiento fundamentadas de modo puramente lógico. Fuera de este ámbito, en el amplio campo en que se trata de la transformación de pautas de valoración en decisiones concretas, se niega a la Jurisprudencia la capacidad para hacer enunciados suficientemente fundamentados. No es preciso, sin embargo, aceptar la validez exclusiva del concepto “cientificista” de ciencia. Para una Metodología de la Jurisprudencia que entiende su misión del modo indicado, es obvio el contacto con la Hermenéutica moderna.
I. PARTE HISTÓRICO-CRÍTICA
TEORÍA DEL DERECHO Y METODOLOGÍA EN ALEMANIA DESDE SAVIGNY
CAPÍTULO PRIMERO
LA METODOLOGÍA DE SAVIGNY
CAPÍTULO II
LA «JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS» DEL SIGLO XIX
1. La «genealogía de los conceptos» de Puchta
2. El «método histórico-natural» de Ihering
3. El positivismo legal racionalista de Windscheid
4. La teoría «objetiva» de la interpretación
CAPÍTULO III
LA TEORÍA DEL DERECHO Y LA METODOLOGÍA BAJO LA INFLUENCIA DEL CONCEPTO POSITIVISTA DE CIENCIA
1. La Teoría psicológica del Derecho de Bierling
2. El giro de Ihering hacia una Jurisprudencia pragmática
3. La primera «Jurisprudencia de intereses»
4. El giro hacia el voluntarismo en el movimiento del Derecho libre
5. El viraje hacia la Sociología del Derecho
6. La «Teoría pura del Derecho» de Kelsen
CAPÍTULO IV
LA DESVIACIÓN DEL POSITIVISMO EN LA FILOSOFÍA DEL DERECHO DE LA PRIMERA MITAD DEL SIGLO XX
1. La «Teoría de la Ciencia del Derecho» de Stammler
2. El neokantismo «alemán sudoccidental» y la Teoría de los valores
3. Idealismo objetivo y Dialéctica
4. La Teoría fenomenológica del Derecho
CAPÍTULO V
EMPEÑOS METÓDICOS ACTUALES
1. De la «Jurisprudencia de intereses» a la «Jurisprudencia de valoración»
2. Métodos de obtención del Derecho independientes de la ley
a) El modo de pensar tópico
b) La «argumentación jurídico-racional» de Kriele
3. Tendencias contrarias
4. Jurisprudencia de valoración e idea del sistema
II. PARTE SISTEMÁTICA
CAPÍTULO PRIMERO
INTRODUCCIÓN
CARACTERIZACIÓN GENERAL DE LA JURISPRUDENCIA
1. Los modos de aparición del Derecho y las Ciencias a ellos correspondientes
2. La Jurisprudencia como Ciencia normativa. El lenguaje de los enunciados normativos
3. La Jurisprudencia como Ciencia «comprensiva»
a) Comprender mediante el interpretar
b) La «estructura circular» del comprender y la importancia de la «precomprensión»
c) Interpretación y aplicación de las normas como proceso dialéctico
4. El pensamiento orientado a valores en la Jurisprudencia
a) El pensamiento orientado a valores en el campo de la aplicación del derecho
b) El pensamiento orientado a valores en el campo de la dogmática jurídica
c) En torno a las tesis de Niklas Luhmann sobre la Dogmática jurídica
5. La importancia de la Jurisprudencia para la praxis jurídica
6. La aportación cognoscitiva de la Jurisprudencia
7. La Metodología como autorreflexión hermenéutica de la jurisprudencia
CAPÍTULO II
LA DOCTRINA DE LA NORMA JURÍDICA
1. La estructura lógica de la norma jurídica
a) Las partes integrantes de la norma jurídica (completa)
b) La norma jurídica como norma dispositiva. Crítica de la teoría de los imperativos
2. Normas jurídicas incompletas
a) Normas jurídicas aclaratorias
b) Normas jurídicas restrictivas
c) Normas jurídicas remisivas
d) Ficciones legales como remisiones
3. La norma jurídica como parte de una regulación
4. Concurso (concurrencia) de varias normas jurídicas o regulaciones
5. El esquema lógico de la aplicación de la ley
a) El silogismo de determinación de la consecuencia jurídica
b) La obtención de la premisa menor: La participación, solo limitada, de la «subsunción»
c) La derivación de la consecuencia jurídica por medio de la conclusión
CAPÍTULO III
LA FORMACIÓN Y EL ENJUICIAMIENTO JURÍDICO DEL HECHO
1. El hecho en cuanto acontecimiento y en cuanto enunciado
2. La selección de las normas jurídicas puestas como base de la formación del hecho
3. Los enjuiciamientos requeridos
a) Juicios basados en la percepción
b) Juicios basados en la interpretación de la conducta humana
c) Otros juicios proporcionados por la experiencia social
d) Juicios de valor
e) El margen de libre enjuiciamiento del juez
4. La interpretación de las declaraciones jurídico-negociales
a) Las declaraciones jurídico-negociales como órdenes de consecuencias jurídicas
b) Sobre la interpretación de los negocios jurídicos
c) Sobre la clasificación de los contratos obligacionales dentro de los tipos de contratos legales
5. El hecho acaecido
a) Sobre la comprobación de los hechos en el proceso
b) La distinción de la «cuestión de hecho» y la de «Derecho»
CAPÍTULO IV
LA INTERPRETACIÓN DE LAS LEYES
1. La misión de la interpretación
a) La función de la interpretación en el proceso de aplicación de la ley
b) La meta de la interpretación: ¿La voluntad del legislador o el sentido normativo de la ley?
2. Los criterios de interpretación
a) El sentido literal
b) La conexión de significado de la ley
c) Intención reguladora, fines e ideas normativas del legislador histórico
d) Criterios teleológico objetivos
e) El precepto de interpretación conforme a la Constitución
f) La relación de los criterios de interpretación entre sí
3. La interpretación de factores co-determinantes
a) La aspiración á una resolución justa del caso
b) El cambio de la situación normativa
4. Problemas especiales de la interpretación
a) Interpretación «estricta» y «amplia»; la interpretación de «disposiciones excepcionales»
b) Sobre la interpretación del Derecho consuetudinario y de los precedentes
CAPÍTULO V
MÉTODOS DE DESARROLLO JUDICIAL DEL DERECHO
1. El desarrollo judicial del Derecho como continuación de la interpretación
2. La integración de lagunas legales (el desarrollo del Derecho inmanente a la ley)
a) Concepto y clases de lagunas legales
b) La integración de lagunas «manifiestas», en especial mediante analogía
c) La integración de lagunas «ocultas», en especial mediante reducción teleológica
d) Otros casos de una corrección, teleológicamente fundamentada, del texto legal
e) Constatación de lagunas e integración de lagunas
f) La integración de lagunas
3. La solución de colisiones de principios y normas por la «ponderación de bienes»
4. El desarrollo del Derecho más allá del plan de la ley (el desarrollo del Derecho superador de la ley)
a) El desarrollo del Derecho atendiendo a las necesidades del tráfico jurídico
b) El desarrollo del Derecho atendiendo a la «naturaleza de la cosa»
c) El desarrollo del Derecho atendiendo a un principio ético-jurídico
d) Límites del desarrollo del Derecho superador de la ley
5. La importancia de los «precedentes» para la formación del «Derecho judicial»
CAPÍTULO VI
LA FORMACIÓN DEL CONCEPTO Y DEL SISTEMA EN LA JURISPRUDENCIA
1. El sistema «externo» o abstracto-conceptual
a) Misión y posibilidades de la formación jurídica del sistema
b) El concepto abstracto y el sistema «externo», formado con su ayuda
c) La tendencia, inherente al pensamiento abstractivo, a vaciar el sentido
d) Excurso: La distinción de Hegel de concepto abstracto y concreto
2. Tipos y series de tipos
a) El «tipo» como forma de pensamiento en general
b) La importancia del tipo en la Ciencia del Derecho
c) La aprehensión del tipo jurídico-estructural
d) La importancia de los tipos jurídico-estructurales para la formación del sistema (series de tipos)
3. El sistema «interno»
a) La importancia de los principios jurídicos para la formación del sistema
b) Conceptos jurídicos determinados por la función
c) El carácter «abierto» y «fragmentario» del sistema «interno»
EPÍLOGO A LA CUARTA EDICIÓN
1. Sobre la Teoría de Fikentscher de la «norma del caso»
2. Sobre el Epílogo de Kriele a la segunda edición de su «Teoría de la obtención del Derecho»
3. «Pérdidas de seguridad en el pensamiento jurídico» (Haverkate) y el problema de la vinculación a la Ley
4. Metódica jurídica y Constitución política (Friedrich Müller). Sobre la interpretación de la Constitución
5. Escritos sobre Lógica jurídica y sobre Teoría de la argumentación
6. Otros temas
