La última modificación legal que estableció el nuevo estatuto de los delitos económicos constituye probablemente la reforma más extensa y profunda que se haya hecho en el ámbito penal desde la dictación de nuestro Código de 1875. Los diversos ámbitos que compromete la nueva legislación, el impacto en el sistema de penas, su determinación e imposición efectiva, las modificaciones a la responsabilidad penal corporativa y los nuevos delitos incorporados han causado una razonable inquietud en los diversos actores de la actividad económica.
El presente texto tiene como objetivo poner a disposición de los lectores una descripción de sus principales alcances, de su impacto en la actividad corporativa y de los desafíos que impondrá tanto para la alta gobernanza corporativa como para sus unidades de Compliance. Se trata de un trabajo colectivo desarrollado por el equipo de BCP Abogados luego de un pormenorizado análisis de la ley. Para ello ha sido fundamental la experiencia adquirida desde la dictación de la ley 20.393 a través de una intensa asesoría corporativa en el ámbito del Compliance, que nos ha mostrado las más diversas áreas de negocios de empresas de muy distintas industrias. Por otro lado, la de la delincuencia que afecta a las empresas, también nos ha permitido conocer las vulnerabilidades que enfrentan y los problemas que suponen grandes organizaciones cuya complejidad y sofisticación a veces resulta difícil de mensurar desde afuera.
Esperamos que esa experiencia, que no está apalancada si no en la confianza de los clientes de BCP Abogados durante los últimos veinte años, haya podido plasmarse en un texto que sea amistoso y didáctico para el lector no especializado.
I. SISTEMA Y NUEVO ESTATUTO GENERAL DE LOS DELITOS ECONÓMICOS
1. Introducción. Origen de la ley, el contexto social de 2019 como detonante de la respuesta legislativa en una denominada “Agenda Antiabusos”.
2. Ideas matrices de la ley sobre delitos económicos
2.1. Establecimiento de un sistema de determinación de penas privativas adecuado a la criminalidad económica
2.1.1. Generalidades
2.1.2. La inidoneidad de las reglas generales y necesidad de la pena para la toma de decisiones de los agentes económicos.
2.1.3. Nuevo sistema diferenciado de determinación de la pena
2.1.4. Nuevo sistema de sustitución de las penas privativas de libertad
2.2. Reforma general al sistema de consecuencias adicionales a la pena.
2.2.1. El cambio de paradigma: de las “penas accesorias” a las “consecuencias adicionales”
2.3. Cambios en el régimen de responsabilidad penal de las personas jurídicas
2.4. Cambios en el derecho penal sustantivo
2.4.1. Incorporación marginal de nuevas figuras y modificación de algunas existentes que se considerarán delitos económicos
2.4.2. Nuevo régimen de delitos contra el medio ambiente
3. Sobre la noción de "delito económico"
3.1. Generalidades y categorías de delitos económicos
3.1.1. Primera categoría de delitos económicos
3.1.2. Segunda categoría de delitos económicos
3.1.3. Tercera categoría de delitos económicos
3.1.4. Cuarta categoría de delitos económicos
3.2. La “empresa” como contexto del delito económico
3.2.1. La noción de empresa para la nueva ley
3.2.2. Exclusión de las Micro y Pequeñas empresas y agregación según “grupo empresarial”
3.3. Problemas de bis in idem
4. Particularidades de la pena de multa y de las consecuencias adicionales al hecho punible de los delitos económicos
4.1. El sistema de días-multa
4.1.1. La noción y cuantía de los días-multa
4.1.2. Reglas sobre monto y número de los días-multa
4.2. Las consecuencias adicionales al hecho punible
4.2.1. Generalidades
4.2.2. Inhabilitaciones
4.2.2.1. Inhabilitación para el ejercicio de un cargo o función pública
4.2.2.2. Inhabilitación para el ejercicio de cargos gerenciales
4.2.2.3. Inhabilitación para contratar con el Estado
4.2.2.4. Rehabilitación y abono de las inhabilitaciones
4.2.3. Comiso de ganancias
4.2.3.1. Generalidades
4.2.3.2. Sobre la noción de ganancia
4.2.3.3. Comiso de ganancias respecto de terceros
4.2.3.4. Comiso de ganancias sin condena
4.2.3.5. Cuestiones procesales asociadas al comiso de ganancias
4.2.3.5.1. Medidas cautelares para asegurar el comiso de ganancias
4.2.3.5.2. Procedimiento para el comiso sin condena
5. El sistema diferenciado de determinación de la pena para los delitos económicos
5.1. Generalidades
5.2. Agravantes y atenuantes especiales: circunstancias simples y calificadas
5.2.1. Atenuantes simples
5.2.1.1. Culpabilidad disminuida
5.2.1.2. Perjuicio limitado
5.2.2. Atenuantes muy califi cadas
5.2.2.1. Culpabilidad muy disminuida
5.2.2.1.1. Actuación en interés de personas necesitadas o por necesidad personal apremiante
5.2.2.1.2. Prevención de generación de daños
5.2.2.1.3. La actuación presionada en una situación de subordinación
5.2.2.1.4. El conocimiento limitado de la licitud en una situación de subordinación
5.2.2.2. Cuantía de bagatela
5.2.3. Agravantes simples
5.2.3.1. Culpabilidad elevada del condenado
5.2.3.1.1. La participación en una posición intermedia en la organización
5.2.3.1.2. El ejercicio abusivo de autoridad o poder para perpetrar el delito
5.2.3.1.3. Reincidencia específica
5.2.3.1.4. Agravantes específicas para delitos tributarios
5.2.3.2. Perjuicio o beneficio relevante
5.2.4. Agravantes muy calificadas
5.2.4.1. Culpabilidad muy elevada
5.2.4.1.1. La participación del actor en una posición jerárquica superior
5.2.4.1.2. El ejercicio de presión sobre los subordinados para la colaboración en el delito
5.2.4.2. Perjuicio muy elevado (perjuicio grave)
5.3. La construcción del marco penal y la determinación judicial de la pena en los delitos económicos
5.3.1. Construcción del marco penal
5.3.1.1. Pena compuesta de un solo grado
5.3.1.2. Pena compuesta de dos o más grados
5.3.1.3. ¿Puede concurrir más de una circunstancia modificatoria de las contempladas en un mismo numeral?
5.3.2. Fijación del punto exacto de la pena a imponer
5.3.3. Penas sustitutivas de la criminalidad económica
5.3.3.1. Remisión condicional de la pena
5.3.3.2. Reclusión parcial en el domicilio
5.3.3.3. Reclusión parcial en establecimiento especial
5.4. Concurrencia de infracciones económicas penales y administrativas
II. REFORMA AL DERECHO PENAL PÚBLICO
6. Actualización y nuevas fi guras para los delitos económicos
6.1. Delitos contra la administración pública
6.1.1. Negociación incompatible, artículo 240 del Código Penal
6.1.2. Aprovechamiento de secretos, artículo 247 bis del Código Penal
6.2. Delitos relativos a la industria y al comercio
6.2.1. Delitos relativos a la vulneración de secretos comerciales
6.2.1.1. Espionaje comercial
6.2.1.2. Revelación de secreto comercial legítimamente obtenido
6.2.1.3. Aprovechamiento económico de un secreto comercial
6.2.1.4. Reglas comunes para los delitos relacionados con el secreto comercial
6.2.2. Delitos relativos a la alteración fraudulenta de precios
6.2.3. Delitos de corrupción entre particulares
6.3. Delitos ambientales
6.3.1. Delitos ambientales en sentido propio
6.3.1.1. Delitos de contaminación ambiental
6.3.1.1.1. Contaminación en el contexto de elusión de instrumentos de gestión ambiental
6.3.1.1.2. Contaminación en el contexto de reiteración de infracciones administrativas
6.3.1.1.3. Verbos rectores comunes a la contaminación ambiental penal
6.3.1.1.4. Delito de extracción de aguas
6.3.1.1.5. Delito privilegiado de contaminación ambiental (caso menos grave)
6.3.1.2. Delitos de afectación grave del medio ambiente
6.3.1.2.1. Sobre la consideración de “afectación grave”
6.3.1.2.2. Daño ambiental
6.3.1.2.3. Daño ambiental imprudente
6.3.1.2.4. Afectación de áreas protegidas
6.3.1.2.5. Reglas comunes para los delitos propiamente ambientales
6.3.2. Delitos contra la fi scalización de la Superintendencia del Medio Ambiente
6.4. Delitos concursales
6.4.1. Insolvencia culpable
6.4.2. Perjuicio a los acreedores de la masa
6.4.3. Afectación de la información en el procedimiento concursal
6.4.4. Delitos del veedor o liquidador concursal
6.4.5. Reglas comunes para los delitos concursales
6.5. Delitos contra el patrimonio
6.5.1. Estafa
6.5.2. Estafa informática y delitos relacionados con los medios de pago electrónicos
6.5.3. Ampliación de la administración desleal
6.5.4. Agravación en la usura
6.5.5. Explotación laboral o habitacional
6.5.6. Normas comunes a la usura y a la explotación
6.6. Delitos societarios
6.6.1. Falseamiento de información de la sociedad anónima
6.6.2. Abuso de la posición mayoritaria
6.7. Delitos contra el mercado de valores
6.7.1. Falsedades y manipulación de valores, artículo 59
6.7.2. Uso y relevación de información privilegiada, artículo 60
6.7.3. Otros delitos contra el Mercado de Valores, artículo 61 y 62
6.7.4. Delitos contra el Mercado de Valores en otras leyes
6.8. Delitos referidos a las cotizaciones previsionales
6.9. Lavado de activos o blanqueo de capitales
6.10. Modificaciones respecto del delito de colusión, en especial la delación compensada
7. Los cambios a la Ley N° 20.393
7.1. Generalidades
7.2. Personas jurídicas responsables
7.3. Reconocimiento expreso del MPD como eximente de responsabilidad penal
7.4. Presupuestos de la responsabilidad
7.4.1. Favorecimiento o facilitación por la ausencia de un MPD
7.4.2. ¿Beneficio para la persona jurídica?
7.4.3. Personas que ocupan un cargo, función o posición en la empresa
7.4.4. Gestión de asuntos por terceros
7.5. Ampliación del catálogo de delitos “base”
7.6. Requisitos del Modelo de Prevención de Delitos
7.6.1. Identificación de riesgos
7.6.2. Establecimiento de protocolos y procedimientos
7.6.3. Asignación de personas responsables del compliance penal
7.6.4. Previsión de evaluaciones periódicas
7.7. Agravantes y atenuantes para la persona jurídica
7.8. Las sanciones penales y consecuencia adicional para la persona jurídica
7.8.1. Sanciones penales
7.8.1.1. Extinción de la persona jurídica
7.8.1.2. Inhabilitación para contratar con el Estado
7.8.1.3. Pérdida de beneficios fiscales y la prohibición de recibirlos
7.8.1.4. Supervisión de la persona jurídica
7.8.1.5. Multa
7.8.1.6. Publicación de un extracto de la sentencia condenatoria
7.8.2. Consecuencia adicional por la perpetración de un delito: el comiso de ganancias
