La presente obra compila diversas ponencias realizadas por destacados académicos y expertos en Derecho Administrativo en el marco de las XIX Jornadas de Derecho Administrativo, celebradas del 29 de noviembre al 1 de diciembre de 2023 en la Universidad de Los Lagos, con el apoyo de la Asociación de Derecho Administrativo (ADAD).
Este escenario fue elegido para conmemorar los veinte años de la entrada en vigencia de la Ley Nº 19.880 sobre Bases del Procedimiento Administrativo, la Ley Nº 19.886 sobre Contratos Administrativos de Suministro y Prestación de Servicios y la Ley Nº 19.882 que creó el Sistema de Alta Dirección Pública y el Servicio Civil.
Las reflexiones contenidas en este libro analizan la evolución y transformación que ha experimentado el Derecho Administrativo en Chile, a partir de las reformas legales introducidas en 2003, y su impacto en la gestión estatal durante los últimos veinte años, en lo que respecta al acto y procedimiento administrativo, la contratación administrativa y la alta dirección pública.
Finalmente, cabe destacar que las presentaciones vinculadas con la Ley Nº 19.886 incorporan las recientes modificaciones introducidas por la Ley Nº 21.634.
SECCIÓN I
COMENTARIOS A LA LEY NO 19.880 A VEINTE AÑOS DE SU ENTRADA EN VIGENCIA: ASPECTOS GENERALES Y SU APLICACIÓN EN MATERIAS Y PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
EL CARÁCTER BÁSICO Y SUPLETORIO DE LA LEY NO 19.880
Juan Carlos Ferrada Bórquez
1. El marco constitucional de las “leyes de bases”
2. La reserva legal de las bases de los procedimientos administrativos y su desarrollo en la Ley No 19.880
3. La Ley No 19.880 como ley “común” o “general” supletoria de las regulaciones especiales
4. La aplicación práctica de la Ley No 19.880 en los procedimientos especiales
5. Una propuesta de aplicación de la Ley No 19.880 como “ley de bases” y no sólo como norma general y supletoria
El periodo de información previa al inicio del procedimiento administrativo
Iván Obando Camino - Francisco Troncoso Osses
1. El periodo de información previa regulado en la LBPA
2. La situación en el Derecho Comparado
3. Algunos desarrollos jurisprudenciales en Chile
DEMORAS EXCESIVAS EN LOS PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS: ANÁLISIS CRÍTICO DE LA RESPUESTA JURISPRUDENCIAL
Alejandro Vergara Blanco
I. Panorámica de las demoras administrativas ante la legislación, doctrina y jurisprudencia
1. Plazos fatales para la Administración y el mito sobre su inexistencia
2. El silencio administrativo y su fracaso en Chile
3. La batalla contra las demoras excesivas en los procedimientos administrativos
II. Demoras excesivas como amenaza a la seguridad individual: la oportuna y acertada intromisión de la segunda sala (penal) en el tema de las demoras en 2022
1. Las demoras administrativas como amenaza a la seguridad individual
2. Conducta de la Sala y de sus integrantes
III. Una marea de recursos y criterios uniformes sobre dilación indebida en 2022
1. Las dilaciones excesivas en las solicitudes de los administrados. Una marea de recursos
2. Las dilaciones excesivas en los procedimientos sancionatorios o sumarios
3. ¿Y la responsabilidad de los funcionarios que incurren en las dilaciones indebidas?
IV. Abandono del “decaimiento” y la responsabilidad funcionarial en 2022
1. La Corte Suprema confirma explícitamente el abandono de la doctrina del decaimiento
2. La Corte Suprema dispone que la Contraloría General de la República persiga la responsabilidad de los funcionarios que incurrieron en la demora
3. Comentario respecto de ambas declaraciones
V. La notoria falta de convicción jurisprudencial en materia de dilaciones excesivas. El giro jurisprudencial de 2024
1. Las demoras administrativas desde 2009 hasta 2021
2. Las demoras administrativas durante 2022
3. Las demoras administrativas durante 2023
4. La conducta de la Tercera Sala de la CS durante 2023 en demoras administrativas
5. ¿Una nueva doctrina de la CS en demoras administrativas en 2024?
LA LEY NO 19.880 ANTE LA INACTIVIDAD ADMINISTRATIVA: 20 AÑOS DESPUÉS
Paula Bagioli Coloma
I. Introducción
II. Fundamentación del deber de resolver oportunamente
III. La respuesta del legislador ante la inactividad administrativa
IV. La respuesta de la jurisprudencia judicial
DERECHOS ADQUIRIDOS Y RETROACTIVIDAD: UNA RECONSTRUCCIÓN PARA LA LEY DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
Jaime Phillips Letelier
1. Retroactividad y derechos adquiridos
1.1. Tradición chilena
1.2. Artículos 52 y 61 de la Ley No 19.880
2. Jurisprudencia: revocación, interpretación y declaración
3. Propuesta de reconstrucción
3.1. Potestad de revocación
3.2. Cambio de interpretación
3.3. Actos declarativos
ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA DEL ESTADO POR PRESTACIÓN ÚTIL FUNDADA EN ACTO ADMINISTRATIVO INVÁLIDO, INFORMAL, REVOCADO O CADUCO
Jaime Arancibia Mattar
I. Introducción
II. Características del deber de restitución del sujeto enriquecido
III. Restitución de enriquecimiento sin causa por acto administrativo inválido u orden informal
1. Prestación útil en virtud de acto administrativo inválido
2. Prestación útil en virtud de orden verbal o informal
IV. Restitución de enriquecimiento sin causa por labores posteriores a acto administrativo revocado o caduco
DISPOSICIONES EN CONTRA DE LA INMEDIATA EJECUTORIEDAD DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS: ¿CONDICIONES O EXCEPCIONES?
Tomás Valenzuela Zañartu
1. Introducción
2. Precisiones terminológicas
3. Casos de estudio
ENTRE EL ACTO ADMINISTRATIVO Y EL DERECHO A LA TUTELA EFECTIVA: APUNTES SOBRE LA MOTIVACIÓN COMO REQUISITO FUNDANTE
Sebastián Tavali Chang
I. Introducción
II. Nociones generales sobre el acto administrativo
III. Discrecionalidad y arbitrariedad
IV. Nociones aparentemente análogas a la motivación: delimitación conceptual
V. La motivación antes de la Ley No 19.880. Manifestaciones de una evolución doctrinal y jurisprudencial en sede administrativa y judicial
VI. La motivación en la Ley No 19.880
VII. Naturaleza jurídica de la motivación
VIII. La motivación como principio general del derecho público
IX. La motivación y su importancia en la tutela de derechos fundamentales
X. Nociones generales sobre el control judicial de la motivación en la jurisprudencia
XI. Comentarios finales
LA ACTIVIDAD SANCIONATORIA DE LA ADMINISTRACIÓN, Y SU CONFIGURACIÓN A PARTIR DE LA LEY NO 19.880 DE BASES GENERALES DE LOS PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS
Christian Rojas Calderón
I. La potestad sancionatoria en el marco de las actividades administrativas
1. Antecedentes fundamentales de la cuestión
2. La tesis del ius puniendi único de la potestad administrativo-sancionatoria en la doctrina, y su aplicación por la jurisprudencia
3. La caída de la tesis del ius puniendi
II. El procedimiento administrativo básico y general de la LBPA, como cauce de la actividad sancionatoria de la Administración lato sensu
1. La independencia del procedimiento sancionatorio del proceso penal, y la necesidad de procedimentalizar la decisión administrativa
2. Las garantías del procedimiento administrativo
2.1. Principios
2.2. Garantías procedimentales
2.3. Las reglas y etapas del procedimiento, como cauce para la decisión administrativo-sancionatoria
III. Entonces, el procedimiento administrativo básico y general de la LBPA como mecanismo que sirve para tomar decisiones, incluyendo las sanciones administrativas
1. Una adecuación metodológica de la acción administrativa, al procedimiento administrativo
2. El procedimiento administrativo como institución funcionalizada a sustantivos fines públicos
2.1. El procedimiento administrativo como garantía
2.2. El procedimiento administrativo como modo de lograr la eficiencia y eficacia administrativa
2.3. El procedimiento administrativo como medio de composición de intereses
2.4. En fin, la función legitimadora del procedimiento administrativo
¿CUÁNDO PIERDE EFICACIA EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR Y POR QUÉ? DOS VISIONES A LAS RESPUESTAS JURISPRUDENCIALES
Valeska Opazo de la Fuente - Pablo Aros Rojas
I. Pérdida de Eficacia del Procedimiento Administrativo de conformidad al artículo 53 de la Ley No 19.880
1. La utilidad de establecer un plazo razonable para la actuación administrativa
2. Breve respuesta a algunas críticas a la doctrina del decaimiento
II. Pérdida de eficacia del Procedimiento Administrativo de conformidad al artículo 27 de la Ley No 19.880
1. Importancia de la reducción del plazo: Acercamiento al principio de celeridad
2. Qué justifica esta exigencia de velocidad y problemas en su concreción
APLICACIÓN SUPLETORIA DE LA LEY NO 19.880 AL PROCEDIMIENTO DIGITAL MIGRATORIO: CONFORMIDAD CON LOS PRINCIPIOS Y NORMAS QUE LO RIGEN
Mayerlin Matheus Hidalgo
1. La aplicación supletoria de la Ley No 19.880 al procedimiento digital migratorio chileno
2. Las vulneraciones del SERMIG a los principios y reglas establecidos en la Ley No 19.880
2.1. Vulneración de los principios de celeridad, principio conclusivo y obligación de terminación en plazo máximo de seis meses
2.2. Vulneración de los principios de economía procedimental y de no formalización
2.3. Vulneración de los principios de contradictoriedad, de acceso al expediente y transparencia
2.4. Vulneración de los principios especiales relativos a los medios electrónico
EL IMPACTO DE LA LEY DE BASES DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO EN LA JURISPRUDENCIA MIGRATORIA A VEINTE AÑOS DE SU ENTRADA EN VIGOR
Ramón Mayorga McDonald
I. Introducción
II. El tratamiento a la ley migratoria como ‘estatuto de excepción’ por parte de la autoridad administrativa
III. Aspectos fundamentales del recurso a la Ley de Bases de Procedimiento Administrativo en la jurisprudencia migratoria
1. Supletoriedad de la Ley No 19.880 en los procedimientos migratorios y de refugio
2. Escrituración y formalidad en los procedimientos de refugio
3. Plazos en los procedimientos administrativos migratorios
4. Deber de motivación de actos de la autoridad migratoria
5. Derecho de acompañar antecedentes adicionales ante solicitudes migratorias incompletas
LA LEY NO 19.880 ANTE LA PROTECCIÓN DE HUMEDALES URBANOS Y EL CAMBIO CLIMÁTICO
Esteban Cañas Ortega - Roberto Guerrero López
Introducción: el contexto ambiental en que la Ley de Bases recibe sus 20 años, a nivel nacional y global
I. La Ley No 21.202, de Humedales Urbanos, su régimen y objetivos en contexto de emergencia climática: inyección de celeridad al actuar estatal
1. Génesis de la Ley No 21.202 y contexto de su publicación
2. La (escueta) regulación del procedimiento administrativo especial en la LHU
3. La declaratoria de humedal urbano como un acto administrativo de gravamen
4. Las metas estatales de protección de humedales urbanos y fechas límite para ello: una explicación razonable para los problemas prácticos de la puesta en aplicación de la LHU
5. Riesgos jurídicos y políticos de una actuación administrativa como la descrita
II. Reconocimiento jurisprudencial de las garantías procedimentales que deben ser respetadas por la Administración: una transición justa vigilada por los Tribunales bajo la LBPA
1. Reconocimiento de la supletoriedad de la LBPA tanto en normas procesales como en sus garantías mínimas
2. Deber de mantener un expediente público y permanentemente actualizado
3. Deber de publicidad no sólo al inicio y fin del procedimiento, sino también ante modificaciones sustantivas de su objeto
4. El derecho a aportar antecedentes y a recibir respuesta fundada respecto a ellos
5. Determinación de ciertas reglas probatorias
LOS INSTRUCTIVOS PRESIDENCIALES A LA LUZ DE LOS PRINCIPIOS CONSAGRADOS EN LA LEY NO 19.880
María Paz Barriga Alarcón
1. Sistema de fuentes
2. Instructivos presidenciales
3. Principios consagrados en la Ley No 19.880
EL APORTE SUSTANTIVO DE LA LEY NO 19.880 EN MATERIA DISCIPLINARIA: EL DERECHO DE LAS PERSONAS A EXIGIR LA RESPONSABILIDAD DEL PERSONAL DE LA ADMINISTRACIÓN
Daniel Silva Horta
I. Introducción
II. Los Conceptos de “Responsabilidad” y “Responsabilidad Administrativa” en la Ley No 19.880
III. El derecho de las personas a exigir la responsabilidad del personal de la administración
1. ¿Qué se entiende por personal de la Administración?
2. ¿A qué tipo de responsabilidad se refiere esta norma?
3. ¿Qué se ha entendido por “exigir” las responsabilidades?
IV. La función del derecho de las personas a exigir la responsabilidad del personal de la administración
COMPETIR EN UNA CANCHA DISPAREJA. UNA RELECTURA DE LA APLICACIÓN DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO A LAS UNIVERSIDADES ESTATALES
Francisco Agüero Vargas
I. Introducción
II. Las universidades estatales compiten en el mercado con universidades privadas
III. La cancha en la que compiten las universidades estatales con las privadas es dispareja y más costosa
IV. La antigua crítica a la aplicación de una ley de procedimiento administrativo a las universidades estatales, antes de la LBPA
V. Los tres fallidos intentos de huida del Derecho Administrativo
VI. La huida en la Ley sobre Universidades Estatales
VII. Cuatro razones para revisar la interpretación
SECCIÓN II
COMENTARIOS A LA LEY NO 19.886 A VEINTE AÑOS DE SU ENTRADA EN VIGENCIA Y, EN PARTICULAR, FRENTE A LAS MODIFICACIONES INTRODUCIDAS POR LA LEY NO 21.634
EVALUACIÓN Y ADJUDICACIÓN EN LICITACIONES PÚBLICAS
Juan Carlos Flores Rivas
1. Aspectos generales de las comisiones evaluadoras
2. Evaluación de ofertas: fijación de criterios de evaluación
3. Criterios de evaluación de las ofertas
4. Selección de ofertas
5. Adjudicación
6. La adjudicación es resultado de una potestad reglada
7. La adjudicación es resultado de una potestad discrecional
LA PARTICIPACIÓN CONJUNTA DE OFERENTES Y LOS RIESGOS DE COLUSIÓN EN LA NUEVA LEY DE CONTRATACIÓN PÚBLICA: ¿UNA OPORTUNIDAD PERDIDA?
Andrés Ruiz Ibáñez
1. Introducción. La participación conjunta desde las ópticas de la contratación pública y la libre competencia
2. La participación conjunta en los contratos del Sector Público regidos por la Ley No 19.886, y la modificación efectuada por la Ley No 21.634
2.1. Uniones Temporales de Proveedores
2.2. Consorcios
2.3. Subcontratación
2.4. ¿Es factible considerar una participación conjunta de empresas vinculadas en su propiedad?
3. Críticas a la nueva regulación
4. El foco principal de la regulación en esta materia: ¿Cómo detectar e impedir la participación de un cartel en procesos licitatorios?
4.1. La precariedad de herramientas que tienen las entidades licitantes en Chile para actuar, frente a indicios de colusión que observen en sus procedimientos
4.2. Avances en el derecho comparado que permiten a la entidad licitante descalificar oferentes, frente a indicios de un actuar colusorio
4.3. Acerca de cuáles serían los indicios de una conducta colusoria en un proceso licitatorio
LA NUEVA DISCIPLINA DE ALGUNAS POTESTADES EXORBITANTES DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA EN LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS DE SUMINISTROS Y PRESTACIÓN DE SERVICIOS
Martín Loo Gutiérrez
1. Introducción
2. Las potestades exorbitantes
3. La nueva regulación de las potestades exorbitantes en la ley No 19.886
3.1. La modificación unilateral del contrato (jus variandi)
3.2. Terminación unilateral del contrato
3.3. La potestad de sanción contractual
EL PODER DE MODIFICACIÓN UNILATERAL DEL CONTRATO EN LA NUEVA LEY DE COMPRAS PÚBLICAS 19.886
Karen R. Asenjo A.
I. La potestas variandi. Origen y su vinculación a la LBCA
II. Primer problema de la reforma: la extensión aplicativa de la LBCA
III. La modificación contractual antes de la reforma de la Ley No 21.634
IV. Situación luego de la reforma de la Ley No 21.634.
V. Otros aspectos problemáticos de la nueva regulación
DERECHOS DEL CONTRATISTA Y DEL TITULAR DE INVERSIONES EXTRANJERAS DIRECTAS ANTE LAS “POTESTADES EXORBITANTES” PREVISTAS EN LA LEY NO 19.886 DE BASES SOBRE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Luis Alfonso Herrera Orellana
1. La contratación pública: de actividad para satisfacer necesidades del Estado a instrumento para el desarrollo económico y social
2. El reconocimiento de los derechos de los contratistas y sus garantías en la Ley No 19.886 tras su reforma por la Ley No 21.634. Una aproximación inicial
2.1. Derecho al equilibrio económico del contrato
2.2. Derecho a ser compensado por modificaciones e indemnizado por terminación no derivada de causa imputable al contratista
2.3. Derecho al previo procedimiento
2.4. Derecho a la debida fundamentación
2.5. Derecho a una tutela judicial efectiva
3. Derechos de los contratistas extranjeros en la LeyNo 20.848 y el Derecho Internacional de Inversiones ante las potestades “exorbitantes” de la Ley No 19.886
LA COMPRA PÚBLICA DE INNOVACIÓN EN CHILE: ANÁLISIS DE LA POTENCIALIDAD DEL MARCO REGULATORIO
Jorge Ortega Gutiérrez
I. Introducción
II. Marco teórico
III. Metodología
IV. Desarrollo
a) Distribución de competencias y ámbito de aplicación subjetivo homogéneos
V. A modo de breve conclusión
LA AMBICIÓN VERDE DE LA CONTRATACIÓN PÚBLICA FRENTE AL CAMBIO CLIMÁTICO
Ximena Lazo Vitoria
I. Introducción
II. El rol del Tribunal de Justicia de la Unión Europea en la consolidación de la CPV
III. Orientaciones de la legislación reciente en materia de compra pública verde
IV. Rasgos generales de la nueva regulación de la CPV
SECCIÓN III
COMENTARIOS A LA REGULACIÓN DEL EMPLEO PÚBLICO.
REVISIÓN CRÍTICA DEL ESTATUTO ADMINISTRATIVO DESDE LA GESTIÓN PÚBLICA
José Miguel Ledesma Romero
I. Introducción
II. Aspectos generales asociados a la burocracia
III. Hacia una caracterización general del empleo público en Chile y su estatuto normativo
IV. Construyendo un empleo público desde enfoques posburocráticos
SECCIÓN IV
NUEVAS PERSPECTIVAS DEL ACTO Y PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
EL PRECEDENTE ADMINISTRATIVO: FUNDAMENTOS, LÍMITES Y SU CONSAGRACIÓN EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO CHILENO
Silvia Díez Sastre - Rosa Fernanda Gómez
I. Planteamiento
II. Reconocimiento del precedente administrativo en el derecho comparado
III. Bases para un análisis tipológico del precedente administrativo
1. Distinción entre norma y acto
2. Órgano decisor
3. Fundamentos de su posible carácter vinculante
IV. El precedente administrativo en el Derecho chileno
1. Aspectos generales
2. Tipos de precedentes administrativos en el ordenamiento jurídico chileno
3. Precedente normativo: jurisprudencia de Contraloría General de la República
3.1. Concepto y marco normativo
3.2. Naturaleza jurídica y efectos de la jurisprudencia administrativa
4. Precedente aplicativo: respecto a las decisiones previas contenidas en actos administrativos
4.1. Aspectos generales
4.2. Efectos y límites del precedente aplicativo
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO Y “BETTER REGULATION”
Pablo Méndez
1. Sobre la Mejora Regulatoria
2. Mejora Regulatoria y Derecho Administrativo
2.1. Simplificación administrativa
2.2. Mejora de la calidad de la regulación o “buena regulación”
3. Calidad de la regulación y procedimiento administrativo
3.1. La Mejora Regulatoria en la Ley de Procedimiento Administrativo española
3.2. Buena regulación y procedimiento administrativo
4. La situación en Chile
ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS AUTOMATIZADAS Y RESERVA DE HUMANIDAD
Juanita Pedraza Córdoba
I. Gobierno Algorítmico
II. Gobierno en el derecho positivo
III. Derecho de los interesados a solicitar la intervención humana
IV. Fundamento constitucional del derecho a la intervención humana
V. Los roles de las personas en un sistema híbrido
LA RECONDUCCIÓN NORMATIVA COMO ALTERNATIVA A LA IMPOSICIÓN DE LA SANCIÓN ADMINISTRATIVA AMBIENTAL
Pablo Javier Carrasco Fuentes
I. Derecho Administrativo Sancionador: ¿singularidad o pluralidad?
II. Regulaciones especiales en sectores de referencia
III. Normativa de bases y supletoria en conjunción con la regulación sectorial sancionatoria
IV. Desde la sanción administrativa a los dispositivos de corrección
V. Sistema administrativo sancionador ambiental e ius corrigendi
VI. Importancia de la prevención y oportuna detección de infracciones administrativas
VII. Optimización de la acción administrativa: eficiencia y eficacia en la imposición de la sanción administrativa o uso de mecanismos alternativos
VIII. La reconducción normativa como mecanismo efectivo de observancia de la preceptiva administrativa ambiental
LA CATEGORÍA DE “SISTEMAS” EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO CHILENO: UNA APROXIMACIÓN FUNCIONAL
Vicente Bustos Sánchez
I. Introducción
II. Marco teórico
III. Los sistemas en la legislación chilena
IV. Análisis jurídico del concepto de sistema a partir del ordenamiento jurídico chileno
