Los pactos de accionistas son acuerdos que usualmente se estipulan fuera del estatuto y que pretenden influir en el gobierno de las sociedades, regular las relaciones entre los accionistas y entre ellos y la sociedad. Constituyen una técnica complementaria a la regulación social por medio de los estatutos, en ciertos casos, más efectiva. Permiten estructurar con mayor detalle cómo se adoptarán decisiones clave, con qué información pueden contar los accionistas, cómo se financiará el negocio, cómo y en qué circunstancias podrán ingresar y salir los accionistas de la sociedad. Son una eficaz forma de protección de accionistas minoritarios, particularmente en sociedades anónimas cerradas y en sociedades por acciones.
Este libro cumple tres objetivos: primero, explica uno a uno los pactos de accionistas, clasificándolos según su uso o función; segundo, justifica por qué conviene utilizar estos pactos en determinados casos (por ejemplo, cómo establecer un veto en las decisiones sociales y en cuáles es conveniente hacerlo, cómo incentivar que un administrador actúe de manera eficiente, cómo conciliar financiamiento y dilución, etc.); tercero, construye una estructura dogmática para verificar la validez de ciertos pactos, a quiénes obligan (su oponibilidad) y cómo se hacen cumplir.
Esta obra acerca amigablemente el uso de pactos de accionistas a la práctica y, también, provee de una estructura dogmática que permite resolver sus problemas jurídicos más complejos en su uso más sofisticado.
PRIMERA PARTE
QUÉ SON Y CÓMO SE USAN LOS PACTOS DE ACCIONISTAS
I. ASPECTOS ELEMENTALES DE LOS PACTOS DE ACCIONISTAS
1. ¿Pactos de accionistas o pactos parasociales?
2. Concepto de pactos de accionistas
3. Pactos de accionistas y estatuto de la sociedad
4. Naturaleza jurídica y régimen de los pactos de accionistas
5. ¿Por qué celebrar pactos de accionistas?
6. Clasificación de los pactos de accionistas
7. Contrato social, tipo social y pacto de accionistas
II. DESCRIPCIÓN FUNCIONAL DE LOS PACTOS DE ACCIONISTAS
1. Cláusulas de gobierno de la sociedad en pactos de accionistas
1.1. El rol y los límites de las cláusulas de gobierno dependiendo del tipo de pacto
1.2. El objeto de las cláusulas de gobierno
1.3. Tipología de las cláusulas de gobierno en los pactos de accionistas
1.3.1. Descripción del pacto social
1.3.2. Cláusulas sobre dirección y administración
1.3.3. Cláusulas sobre juntas de accionistas
1.3.4. Bloqueo o deadlock
1.3.4.1. Cláusula de ruleta rusa o shot gun
1.3.4.2. Cláusula de duelo tejano o texas shoot out
1.3.5. Retribución e incentivos
2. Cláusulas de afiliación en pactos de accionistas
2.1. Sentido general de las cláusulas de afiliación en pactos de accionistas
2.1.1. Sentido general de las cláusulas de afiliación en sociedades de capital abiertas
2.1.2. Sentido general de las cláusulas de afiliación en sociedades de capital cerradas
2.2. Tipología de las cláusulas de afiliación en los pactos de accionistas
2.2.1. Restricción general de venta
2.2.2. Derecho a primera oferta (Right of first offer)
2.2.3. Derecho a primer rechazo (Right of first refusal)
2.2.4. Derecho de retiro
2.2.5. Cláusula de acompañamiento (tag along)
2.2.6. Cláusula de arrastre (drag along)
2.2.7. Cláusulas de adhesión al pacto
2.2.8. Cláusulas de salida de ejecutivos titulares de acciones
2.2.8.1. Cláusulas de permanencia (Good leaver/bad leaver)
2.2.8.2. Cláusula de devengo (Vesting)
3. Cláusulas sobre financiamiento y dividendos
3.1. Sentido general de las cláusulas sobre financiamiento
3.2. Cláusulas antidilución
3.2.1. Derecho de suscripción preferente
3.2.2. Cláusulas de precio medio ponderado
3.2.3. Trinquete completo o Full ratchet
3.3. Distribución de dividendos
3.4. Financiamiento a través de deuda
4. Otras cláusulas de estilo en pactos de accionistas
4.1. Cláusulas de información
4.2. Obligaciones de no competir y exclusividad
4.3. Cláusula arbitral
SEGUNDA PARTE
EL DERECHO DE LOS PACTOS DE ACCIONISTAS
III. LA VALIDEZ DE LOS PACTOS DE ACCIONISTAS
1. La validez general de los pactos de accionistas
2. La ilicitud de ciertos pactos de accionistas
2.1. Pactos de accionistas contrarios a las reglas imperativas de la sociedad anónima
2.2. Pactos contrarios al interés social
2.3. Pactos que restringen absolutamente la libre cesibilidad de las acciones
2.4. Pactos de accionistas relativos al voto de los directores
IV. LA OPONIBILIDAD DE LOS PACTOS DE ACCIONISTAS
1. El problema de la oponibilidad de los pactos de accionistas
2. La discusión sobre la oponibilidad del contrato a terceros en el derecho nacional
2.1. El efecto absoluto del contrato y su oponibilidad ante terceros
2.2. La interferencia en contrato ajeno y los límites de los derechos personales
2.3. ¿Hay fraude por interferir en un contrato ajeno?
2.4. Recapitulación: la posición del tercero que interviene en el incumplimiento de un contrato del que no es parte
3. La oponibilidad de los pactos entre accionistas en la regulación general de Ley de Sociedades Anónimas
3.1. Régimen general de la oponibilidad de pactos en las sociedades de capital
3.1.1. Régimen general de la oponibilidad de los pactos estatutarios
3.1.2. Régimen general de la oponibilidad de los pactos de accionistas
3.1.3. La cuestión de los pactos de accionistas omnilaterales
4. La oponibilidad de los pactos de accionistas que restringen la libre cesibilidad de las acciones
4.1. La oponibilidad de los pactos estatutarios que restringen la libre cesibilidad de las acciones
4.2. La oponibilidad de los pactos de accionistas que restringen la libre cesibilidad de las acciones
4.2.1. La oponibilidad de los pactos de accionistas que restringen la libre cesibilidad de las acciones antes de la reforma de LSA por LGC de 2009
4.2.2. La oponibilidad de los pactos de accionistas que restringen la libre cesibilidad de las acciones después de la reforma de LSA por LGC de 2009
5. Régimen de la oponibilidad de los pactos de accionistas que restringen la libre cesibilidad de las acciones
5.1. ¿Son oponibles a terceros los pactos depositados en la compañía y anotados en el Registro de Accionistas?
5.2. ¿Qué significa que los pactos sean oponibles a terceros?
5.3. ¿Quiénes son los terceros afectados por la oponibilidad del pacto?
5.4. ¿Cómo se concilia la oponibilidad del pacto con la referencia al artículo 12 LSA?
5.5. ¿El artículo 14 LSA es aplicable sólo a sociedades anónimas abiertas, o también se aplica a sociedades anónimas cerradas?
5.6. Conclusión: la oponibilidad es tutela aquiliana del crédito que afecta a terceros
5.7. Régimen de la oponibilidad de los pactos de accionistas que restringen la libre cesión de acciones como tutela aquiliana del crédito
5.8. Restricciones a la libre cesión de acciones y mercado de valores
V. LAS TUTELAS DE LOS PACTOS DE ACCIONISTAS
1. Cumplimiento de los pactos de gobierno
1.1. Cumplimiento de pactos sobre el voto de los directores
1.2. Cumplimiento de pactos sobre el voto de accionistas
2. Cumplimiento de pactos de accionistas de atribución
3. Cumplimiento de pactos de accionistas de relación
4. Resolución y disolución de pactos de accionistas
5. Indemnización de perjuicios y cláusula penal
6. Mecanismos que pretenden robustecer el enforcement de los pactos de accionistas
6.1. Prenda sobre acciones
6.2. Mandato y poder colectivo para comparecer en junta
6.3. Constitución de una sociedad colectiva
6.4. Voting trust
6.5. Firma del pacto de accionistas por la sociedad
6.6. El deber de suscribir y de cumplir el pacto de accionistas como prestación accesoria
VI. DURACIÓN, MODIFICACIÓN Y TERMINACIÓN DE LOS PACTOS DE ACCIONISTAS
1. La duración de los pactos de accionistas
2. La modificación de los pactos de accionistas
3. La terminación de los pactos de accionistas
PARTE FINAL
LOS PACTOS DE ACCIONISTAS Y EL SISTEMA DE GOBIERNOS CORPORATIVOS DE LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS ABIERTAS
1. La función de los pactos de accionistas en las sociedades anónimas abiertas
2. La relevancia creciente de los pactos de accionistas en la discusión de gobiernos corporativos de sociedades anónimas abiertas
3. La regulación de los pactos de accionistas en sociedades anónimas abiertas en Chile
3.1. La información sobre pactos de accionistas en sociedades anónimas abiertas
3.2. Pactos de accionistas y OPA
3.2.1. Cambio en el pacto controlador y obligación de OPA
3.2.2. Pacto de accionistas como causa de OPA
3.3. Pactos de accionistas relativos al rol de los directores
