Este libro es fruto de (y reacciona a) la excepción.La ley de la emergencia es un conjunto de ensayos sobre el derecho, la excepción y la pandemia situados en el Chile actual.Se trata de un esfuerzo de emergencia, escrito en breve tiempo, y que convocó a pensar, dibujar ideas, reconfigurar las preguntas y cuestionar críticamente las respuestas desplegadas en nuestro país, en ese continuum que va desde el estallido social de 18 de octubre de 2019 y la expansión nacional del virus SARS-CoV-2.
Se trata de textos acotados en extensión, con el objeto de abrir los puntos ciegos del derecho en momentos en los que los días se suceden con parca similitud –en su rutina–, pero en que, a la vez, estamos discutiendo los grandes temas sobre el actual y, quizás, futuro pacto social.
El libro se compone de 18 ensayos que abordan distintos problemas sobre la relación del derecho y la excepción, especialmente vinculado a la emergencia pandémica. Los textos fueron escritos entre mayo y junio de 2020, por lo que, al momento de su publicación, pueden haberse producido cambios normativos, pero que no afectan las principales conclusiones de los autores. Los ensayos pueden ser distribuidos en tres partes. La primera parte del libro trata los aspectos institucionales relativos al proceso constituyente, las potestades extraordinarias del Estado bajo excepción constitucional y los poderes clásicos del Estado –Administración, proceso legislativo y judicatura– en el marco de la anormalidad. La segunda parte aborda la relación del Estado y la (des)protección de ciertos derechos fundamentales. Aquí se examina el sistema internacional de protección de los derechos humanos, la protección de la salud, las condiciones estatales de intervención en la economía –propiedad privada, libertad de empresa y especulación de precios–, el trabajo, la privacidad, la protesta, el género y el acceso al agua. La última parte contiene tres ensayos que apuntan a la posibilidad misma de la eficacia del derecho y de la preservación de las prerrogativas estatales de la excepcionalidad. Orden público, libertad personal y obligatoriedad de la ley son los ensayos que cierran la reflexión respecto a cómo una comunidad política se autocomprende y organiza para sobrevivir juntos o, por el contrario, para privilegiar el buen pasar de algunos pocos.
1. Emergencia y proceso constituyente. La frágil construcción de una salida democrática al choque de legitimidades
Claudia Heiss
1.1. Dictadura comisaria, dictadura soberana y constitucionalismo democrático
1.2. Estallido social, estados de excepción y proceso constituyente
1.3. Reflexiones finales
2. Emergencia y estados de excepción constitucional
Jaime Bassa
2.1. Normalidad y excepción
2.2. El estado de excepción constitucional en la normativa chilena
2.3. Las medidas de excepción durante la pandemia en 2020
2.4. Observaciones finales
3. Emergencia y administración
José Miguel Valdivia
3.1. La emergencia y las situaciones jurídicas de la Administración
A) El servicio público y la emergencia
B) Los contratos administrativos y la emergencia
3.2. La emergencia y la acción de la Administración
A) Modulaciones de la legalidad de excepción
a. Modificaciones competenciales
b. Agilización de procedimientos
c. Prerrogativas administrativas y derechos de las personas
B) Eficacia jurídica de la legalidad de excepción
a. Control judicial de las decisiones administrativas sobre la emergencia
b. Responsabilidad pública y emergencia
4. Emergencia y proceso legislativo. “Con un poco de ayuda de mis amigas”
Domingo Lovera - Constanza Valdés
4.1. Tiempos normales
4.2. La excepción y el proceso legislativo: octubre de 2019 y marzo de 2020
4.3. ¿Un Congreso a la altura de las circunstancias?
4.4. Conclusiones
5. Emergencia y administración de justicia
Enrique Letelier
5.1. El derecho a la tutela judicial. Contenido y contornos
5.2. Implementación de la justicia electrónica en Chile
5.3. Funcionamiento de los tribunales durante la pandemia
5.4. El derecho al proceso con todas las garantías. Contenido e importancia
5.5. Restricciones al debido proceso durante la emergencia
5.6. Vías de tutela urgente de los derechos
5.7. Flexibilización procesal y gestión de casos
6. Emergencia y derecho internacional
Jorge Contesse
6.1. La alerta internacional
6.2. La respuesta doméstica
6.3. Regulación internacional
6.4. Derecho internacional de los derechos humanos
6.5. Conclusión
7. Emergencia y protección de la salud. La “legalidad motorizada” de la emergencia sanitaria
Fernando Muñoz
7.1. La emergencia sanitaria del coronavirus y la producción de una “legalidad motorizada”
7.2. Deber de coordinar y controlar las acciones de protección de la salud
A) Declaración de alerta sanitaria
B) Establecimiento de instancias de coordinación sanitaria
C) Activación de los dispositivos constitucionales de emergencia
7.3. Deber de garantizar la realización de acciones de promoción de la salud
A) Actos de autoridad sanitaria
B) Campañas de información y educación
7.4. Deber de garantizar la realización de acciones de protección de la salud
A) Medidas de higiene y salubridad
B) Medidas de aislamiento individual y distanciamiento social
C) Medidas de alteración del normal funcionamiento de instituciones, servicios y organizaciones
7.5. Deber de garantizar la realización de acciones de recuperación de la salud
A) Coordinación de los servicios públicos y privados de salud
B) Cautela de la provisión de insumos médicos
7.6. Conclusión
8. Emergencia y propiedad
Matías Guiloff
8.1. La dificultad de aprobar modificaciones a situaciones jurídicas existentes que sean necesarias para el bienestar de la población
A) El planteamiento sobre los efectos en el tiempo de la modificación propuesta
B) La discusión relativa a si la posición, situación o beneficio que se propone modificar es una que se encuentre amparada por el derecho de propiedad privada
8.2. La distribución de beneficios a ciertos actores de la economía, con el objetivo de impulsar la reactivación económica, que posteriormente serán muy difíciles de regular, y para que decir, terminar
A) La determinación de los criterios a utilizar para justificar la asignación de beneficios económicos a ciertos actores
B) El margen de actuación con que cuenta el legislador para imponer condiciones y limitaciones a los beneficios que otorga
8.3. Conclusión
9. Emergencia y libertad de empresa. el dogma neoliberal
Christian Viera
9.1. La emergencia sanitaria: una crisis social y económica
9.2. Libre iniciativa económica y sus limitaciones
9.3. Comentarios finales
10. Emergencia y especulación de precios. El problema de la especulación de precios en estados de excepción
Constanza Salgado
10.1. La especulación de precios en el derecho chileno
10.2. ¿Cuál es el problema con la especulación de precios?
A) Intercambios no coercitivos y explotación
B) Desigualdad de poder y falta de reciprocidad
C) El precio justo y la subjetividad del valor
D) La desigualdad de las prestaciones en el derecho privado chileno
E) El criterio del precio competitivo de mercado
F) El argumento del no empeoramiento
10.3. Especulación de precios y desigualdad
11. Emergencia y trabajo. La aplastante vigencia de la importancia del trabajo
Daniela Marzi
11.1. Trabajo y sociedad capitalista: la necesidad de un posicionamiento político e intelectual
11.2. De dónde venimos en materia de trabajo
11.3. Dónde estábamos en el momento inmediatamente anterior a la pandemia 141
11.4. Trabajo y pandemia
12. Emergencia y privacidad. La higienización de las intrusiones en la privacidad de las personas
Pablo Contreras
12.1. La excepción constitucional no cubre restricciones a la privacidad ni a la protección de datos personales
12.2. Si la excepción no lo cubre, ¿es materia para la “nueva normalidad”?
12.3. Atrincherando la vigilancia, el acceso y el control
12.4. Algunas conclusiones
13. Emergencia y protesta
Daniel Mondaca
13.1. Protestar en la emergencia: dos protestas para una misma crisis. El tratamiento jurídico de las protestas anti-lockdown
13.2. Tratamiento jurídico de las protestas populares
13.3. Conclusión
14. Emergencia y género
Yanira Zúñiga
14.1. Las políticas públicas sobre la pandemia desde el punto de vista de género
14.2. Las políticas públicas chilenas en el marco de la pandemia
15. Emergencia y acceso al agua. Covid-19 como una crisis dentro de la crisis
Amaya Álvez- Rodrigo Castillo
15.1. Crisis hídrica mundial y la confictividad socioambiental
15.2. El modelo chileno de mercado como parte de la crisis hídrica
15.3. El derecho humano al agua como límite al mercado
15.4. Emergencia sanitaria: COVID-19 y episodios críticos en materia de agua
A) El suministro mínimo por persona: Valparaíso como “zona roja” frente a la pandemia
B) Necesidad de un mínimo vital de agua en servicios domiciliarios
15.5. Refexión final: desafíos de la nueva Constitución en materia de agua
16. Emergencia y orden público. El orden policial y económico en el debate público
Paz Irarrázabal
16.1. Orden público en el discurso político
A) Orden público policial
B) Orden público económico
16.2. Noción individualista de orden público y crítica
16.3. Conclusión
17. Emergencia y libertad personal
Julio Cortés
17.1. Toque de queda
17.2. Cuarentena
17.3. Cárceles
18. Emergencia y obligatoriedad de la ley
Juan Pablo Mañalich
18.1. ¿La coacción (jurídica) como fundamento de la obligatoriedad del derecho?
18.2. Heterovinculación individual mediante autovinculación colectiva
18.3. Los (frágiles) presupuestos de la aceptación popular de la ley
18.4. El restablecimiento del vínculo de mediación
