Este libro reúne diversos ensayos realizados como trabajo final por alumnas y alumnos del Magíster en Derecho Laboral y Seguridad Social (MDLS), en la Facultad de Derecho de la Universidad Adolfo Ibáñez, generación 2022-2023.
Los ensayos reunidos aportan perspectivas nuevas al derecho del trabajo que no debieran dejar indiferente al lector. El trabajo de Héctor Salazar ilustra nuevas vías para hacer operativa la tutela de derechos fundamentales en base a la libertad de trabajo. El ensayo de Benito Lea-Plaza des- menuza el origen del finiquito en el derecho comercial y expone la falta de justificación del poder liberatorio amplio que se le ha asignado en el derecho del trabajo.
Tanto Andrés Concha como Bárbara Hernández y Francisca Ramírez abordan algunos de los problemas interpretativos en la aplicación práctica del derecho del trabajo, a saber, el caso del socio trabajador, las políticas de alcohol y drogas y la indemnización del lucro cesante por término anticipado del contrato por obra o faena.
El ensayo de Brian Chernin estudia las implicancias laborales de la nueva Ley de Protección de Datos Personales. Y el trabajo de Daniela Rossi explora las implicancias para las parejas homoparentales del nuevo articu- lo 207 ter del Código del Trabajo.
Por último, el trabajo de Daniela Ramírez analiza la novela Estupor y temblores, de la escritora belga Amelie NOTHOMB, desde la perspectiva del derecho del trabajo.
CAPÍTULO I
PROBLEMAS TEÓRICOS DEL DERECHO LABORAL
1. HACIA UNA CONCEPCIÓN EFICAZ DE LA LIBERTAD DE TRABAJO
Héctor Salazar Solís
1.1. Introducción
1.2. La concepción estándar de la libertad de trabajo y su escaso rendimiento
A) Historia
B) Atributos de la libertad de trabajo
C) ¿Protección al trabajo en sí?
D) Escaso rendimiento en tutela de derechos fundamentales. “Iter contractual” de la libertad de trabajo y vulneraciones usuales
E) ¿Y la libre contratación?
1.3. La autonomía de la voluntad del trabajador
A) Libre contratación y libertad de configuración interna
B) Necesidad de protección a la autonomía del trabajador. Hacia una concepción fecunda de la libertad de trabajo
C) Interpretación “pro homine”. Tres argumentos para dotar de contenido a la libertad de contratación laboral
1.4. Ámbito de protección principal. Modificación de condiciones laborales impuesta unilateralmente por el empleador
A) Modificación unilateral válida: el “ius variandi”
B) Modificación unilateral inválida: cualquier otra. Grupo de casos
C) ¿Justificación razonable? No
D) Notas distintivas frente a los vicios del consentimiento
E) Notas distintivas frente a otros derechos fundamentales
F) Consecuencias jurídicas
1.5. Ámbito de protección derivado. La represalia por resistir la modificación unilateral
A) La garantía de indemnidad intrínseca. Grupo de casos
B) ¿Justificación razonable? Tampoco
C) Consecuencias jurídicas
D) ¿Renuncia vulneratoria?
E) ¿Alguien quiere pensar en el empleador?
1.6. Algunas notas jurisprudenciales
1.7. Conclusiones
2. RENUNCIA Y FINIQUITO: UNA PERSPECTIVA CRÍTICA
Benito Lea-Plaza Micheli
2.1. Introducción
2.2. Del finiquito y su origen
A) Concepto
B) Evolución histórica: del derecho público al mercantil
C) El surgimiento del finiquito laboral
2.3. El finiquito y la renuncia de derechos: cuando el contenido se vuelve el continente
2.4. Razones por las que el poder liberatorio de un finiquito debiera interpretarse de manera restrictiva
A) Ninguno de los antecedentes legales en los que se basa el finiquito es tan severo como el laboral
B) No procede asimilarlo a la transacción, pues no cumple con los requisitos
C) El estado de necesidad del trabajador despedido
D) La prohibición de la condonación del dolo futuro
E) La afectación de derechos de terceros
F) La acción judicial como manifestación de una garantía fundamental
2.5. Conclusiones
CAPÍTULO II
INTERPRETACIÓN Y COHERENCIA DEL DERECHO
3. EL CONTRATO DE TRABAJO ENTRE LA SOCIEDAD Y UNO DE SUS SOCIOS
Andrés Alberto Concha Maurelia
3.1. Introducción
3.2. El problema de la laboralidad del socio de empresa
A) Generalidades
B) La subordinación o dependencia y la ajenidad como criterios de calificación
C) La situación en los distintos tipos societarios
D) Análisis de la jurisprudencia administrativa y judicial
a. Jurisprudencia administrativa
b. Jurisprudencia judicial
3.3. El aspecto previsional
A) Generalidades
B) La situación de las cotizaciones para pensión de vejez, invalidez y sobrevivencia
C) La situación de las cotizaciones para salud
D) La situación ante el seguro de cesantía
E) La situación ante el seguro social de la Ley N° 16.744
3.4. La dimensión tributaria
A) El sueldo empresarial en la Ley de Impuesto a la Renta
B) La laboralidad según el Servicio de Impuestos Internos
C) El pago de cotizaciones y el Impuesto Único de Segunda Categoría
3.5. Conclusiones
4. POLÍTICAS DE ALCOHOL Y DROGAS, PODER DISCIPLINARIO Y LÍMITES DEL DERECHO DEL TRABAJO
Bárbara Hernández Valenzuela
4.1. Introducción
4.2. Regulación legal, reglamentaria y potestades del empleador
4.3. Contenido de las políticas de alcohol y drogas en el trabajo
4.4. Exámenes para la detección de consumo
4.5. Oportunidad del control, conducta infraccional y rehabilitación
4.6. Medidas de control y derechos fundamentales en la relación laboral
4.7. El reglamento interno de orden, higiene y seguridad como fuente directa e indirecta del despido disciplinario
4.8. El despido como sanción disciplinaria
4.9. Vulneraciones de derechos con ocasión del despido
4.10. Conclusión
5. EL LUCRO CESANTE EN LOS CONTRATOS POR OBRA O FAENA
Francisca Ramírez Jara
5.1. Introducción
5.2. El lucro cesante en el derecho laboral
A) Concepto, origen y fuente normativa del lucro cesante
B) El lucro cesante en la responsabilidad contractual
C) Aplicación del lucro cesante en el derecho laboral. Manifestaciones
5.3. Lucro cesante y contratos por obra o faena
A) Procedencia del lucro cesante en los contratos por obra o faena. Desarrollo jurisprudencial
B) Ley N° 21.122. Contratos por obra o faena que devienen en contratos de duración indefinido
C) Lucro cesante y régimen de subcontratación
5.4. Compatibilidad del lucro cesante con otras indemnizaciones
A) Lucro cesante e indemnización del artículo 163 del Código del Trabajo
B) Lucro cesante e indemnización sustitutiva de aviso previo
C) Lucro cesante e indemnización por años de servicio
5.5. Conclusiones
CAPÍTULO III
POLÍTICA LEGISLATIVA
6. LAS IMPLICANCIAS PARA EL DERECHO DEL TRABAJO DE LA NUEVA LEY Nº 21.719
Brian Chernin de la Fuente
6.1. Introducción
6.2. Breves nociones de la regulación sobre protección de datos personales vigente y sus alcances en materia laboral
A) Constitución Política de la República
B) Ley N° 19.628 sobre Protección de la Vida Privada
C) Código del Trabajo y normas complementarias
D) Pronunciamientos de la Dirección del Trabajo
6.3. La nueva normativa: Ley N° 21.719
A) Los derechos relativos al tratamiento de datos bajo la nueva ley
B) Licitud del tratamiento de datos
C) Sanciones aplicables
6.4. Implicancias en materia laboral de la nueva ley
A) El empleador como responsable de datos
a. El caso de empleadores extranjeros
B) Fase precontractual: procesos de contratación de trabajadores
C) Fase contractual
a. Datos biométricos
b. Datos de geolocalización
c. Afiliación sindical
d. Datos transferidos a empresas relacionadas en el extranjero
e. Celebración de contratos con terceros
f. El modelo de prevención de infracciones
D) Fase postcontractual: mantención de documentación laboral y eliminación de datos
6.5. Conclusiones
7. PROTECCIÓN DE LA MATERNIDAD Y CORRESPONSABILIDAD PARENTAL EN EL CASO DE PAREJAS HOMOPARENTALES
Daniela Rossi Barra
7.1. Introducción
7.2. ¿Cómo afecta el matrimonio igualitario a la normativa chilena sobre maternidad, paternidad y corresponsabilidad parental?
7.3. El principio de igualdad y la discriminación en la normativa chilena
7.4. Proyectos de ley y Jurisprudencia Administrativa: El futuro de la normativa
7.5. Algunas experiencias comparadas
7.6. Conclusiones
CAPÍTULO IV
TRABAJO Y LITERATURA
8. ANÁLISIS CRÍTICO DE LA NOVELA ESTUPOR Y TEMBLORES, DE AMÉLIE NOTHOMB, DESDE LA PERSPECTIVA DEL DERECHO LABORAL CHILENO
Daniela Isabel Ramírez Marambio
8.1. Extracto de la novela
8.2. Introducción
8.3. La novela
8.4. ¿Por qué esta novela?
8.5. Análisis de los hechos en base a principios e instituciones del derecho laboral chileno
A) Garantías fundamentales y derechos laborales vulnerados
a. Derecho a la integridad psíquica
b. No discriminación
c. Incumplimientos contractuales: falta de los requisitos del ius variandi
B) Potencial ejercicio de acciones administrativas y judiciales
a. Denuncia directa ante el empleador
b. Denuncia ante la Inspección del Trabajo
c. Acción de tutela durante la vigencia de la relación laboral
d. Despido indirecto en conjunto con acción de tutela laboral
e. Indemnización por daño moral
8.6. ¿Por qué esta novela es importante para un juez laboral?
8.7. Conclusiones
