En esta tesis doctoral se justifica que el ordenamiento jurídico laboral chileno no ha sido completamente refractario a los problemas del empleo y, más en general, de la economía, constituyéndose en un ordenamiento jurídico laboral bidireccional o con dos grandes fines.
Los aludidos fines son la protección al trabajador y la protección a la fuente del empleo que, por cierto, es la empresa y no necesariamente el empleador, como podría ser comprendido en una concepción patrimonialista fuerte del tema. En efecto, las fuentes del empleo (la empresa) es una organización que trasciende de los intereses individuales considerados de los trabajadores y de los empleadores, erigiéndose en un ente o ser jurídico que, por generar empleo y contribuir al desarrollo económico y social del país, es protegido por el orden público laboral.
Las ideas generales previamente expuestas serán formuladas en tres hipótesis dogmáticas relacionadas entre sí, en las cuales se postula: a) Que en el ordenamiento jurídico laboral chileno actualmente vigente existe un principio de protección a la fuente del empleo;
b) Que el principio de protección a la fuente del empleo coexiste con el principio de protección al trabajadores, y
c) Que su aplicación permite solucionar casos en los cuales el principio de protección al trabajador o los principios que protegen el derecho de propiedad del empleador, pueden ser preteridos, haciéndoselo pesar más que aquéllos en la dictación de la sentencia.
Dado al carácter de la tesis, y en función de las hipótesis propuestas, en ella se analiza el derecho del trabajo vigente a la luz de sus fuentes legales, jurisprudenciales y doctrinarias, sin perder de vista sus fuentes históricas, sus fundamentos prácticos y el derecho comparado.
INTRODUCCIÓN
1. EL PROBLEMA MUNDIAL DEL EMPLEO
2. EL PROBLEMA DEL EMPLEO EN CHILE
3. EL DERECHO DEL TRABAJO Y EL PROBLEMA DEL EMPLEO
4. HIPÓTESIS
5. MÉTODO
6. PLAN DE LA TESIS
CAPÍTULO I
LOS PRINCIPIOS JURÍDICOS LABORALES
I. INTRODUCCIÓN
II. ¿RECONOCE EL ORDENAMIENTO JURÍDICO LABORAL CHILENO LA EXISTENCIA DE PRINCIPIOS JURÍDICOS?
1. Principios expresos y principios implícitos
1.1. Reconocimientos de los principios jurídicos laborales
1.1.1. Reconocimientos de los principios jurídicos expresos
1.1.1.1. El metaprincipio expreso del inciso tercero del artículo 2º del Código del Trabajo
1.1.1.2. Principios laborales expresos de apertura del sistema de fuentes del ordenamiento jurídico laboral
1.1.1.3. Principios laborales expresos propiamente tales
1.1.1.4. Conclusiones sobre el reconocimiento expreso de los principios jurídicos laborales
1.2. Principios implícitos
1.2.1. Principios jurídicos laborales implícitos reconocidos por la jurisprudencia de la CS
1.2.1.1. Período 1903-1980
1.2.1.2. Período 1980-2010
1.2.1.2.1. Principio de protección al trabajador (protector, pro-operario y/o tutelar)
1.2.1.2.2. Principio de irrenunciabilidad de los derechos laborales
1.2.1.2.3. Principio de continuidad de la relación laboral
1.2.1.2.4. Principio de estabilidad relativa en el empleo
1.2.1.2.5. Principio de continuidad de la empresa
1.2.1.2.6. Principio de la libertad sindical
1.2.1.2.7. Principio de primacía de la realidad
1.2.1.2.8. Valoración crítica de la doctrina jurisprudencial
1.2.1.2.8.1. Notas distintivas
1.2.1.2.8.2. Idea general o concepto de principio en la jurisprudencia analizada
1.2.1.2.8.3. Conclusiones sobre el reconocimiento de los principios jurídicos laborales implícitos por la jurisprudencia de la Corte Suprema
1.3. Principios jurídicos laborales implícitos reconocidos por la doctrina iuslaboralista chilena
1.3.1. Los fundadores del Derecho del Trabajo chileno como disciplina científica
1.3.2. La doctrina contemporánea
1.3.3. Valoración y crítica de la doctrina chilena sobre principios jurídicos laborales
1.4. Conclusiones del subcapítulo II
III. TEORÍA DE LOS PRINCIPIOS
1. Teoría de los principios jurídicos de Robert Alexy
1.1. Concepto y concepción de norma jurídica
1.2. Reglas y principios
1.3. Conflicto de reglas y colisión de principios
1.3.1. Ponderación y principio de proporcionalidad
1.3.2. Ley de la ponderación
1.3.3. La fórmula del peso
1.3.4. Cargas de argumentación
1.3.5. El juicio de ponderación
2. Aplicabilidad del concepto de principios de Alexy a la comprensión de los principios jurídicos laborales reconocidos por el ordenamiento jurídico laboral chileno a través de su jurisprudencia
2.1. Test de compatibilidad
2.1.1. Comprensión de los principios laborales como normas jurídicas
2.1.2. Comprensión de los principios como mandatos de optimización
2.1.3. Utilización de la ponderación como procedimiento de resolución de la colisión de principios jurídicos laborales
2.1.4. Valoración de la concepción de principio de Alexy en el contexto de la jurisprudencia laboral chilena
IV. CONCEPCIÓN DE PRINCIPIO JURÍDICO LABORAL DE LA TESIS
V. CONCLUSIONES
CAPÍTULO II
EL EMPLEO
I. INTRODUCCIÓN
II. UNA APROXIMACIÓN HISTÓRICA, ANTROPOLÓGICA Y JURÍDICA AL CONCEPTO DE EMPLEO
III. CONCEPTO Y CONCEPCIÓN DEL EMPLEO EN ESTA TESIS Y SU JUSTIFICACIÓN DOGMÁTICA JURÍDICA LABORAL
1. Concepción dogmática jurídico laboral de empleo
2. Justificación dogmática jurídica laboral de la concepción de empleo
2.1. Constitución Política de la República: artículo 19 Nº 16
2.2. Código del Trabajo y leyes complementarias
2.3. Derecho Internacional Público del Trabajo
IV. CONCLUSIONES
CAPÍTULO III
LA PROTECCIÓN DE LA FUENTE DEL EMPLEO
I. INTRODUCCIÓN
II. LA FUENTE DEL EMPLEO
1. La empresa como la fuente del empleo
2. Dos visiones jurídicas laborales de la empresa: patrimonialistas e institucionalistas
2.1. Teoría patrimonialista de la empresa
2.2. Teoría institucionalista de la empresa
2.3. Valoración y crítica de las teorías patrimonialista e institucionalista de la empresa
2.4. La empresa en el Derecho chileno del Trabajo
2.4.1. Antecedentes de la noción de empresa en la legislación chilena del trabajo
2.4.2. La concepción laboral de la empresa en la doctrina ius laboralista chilena del trabajo
2.4.2.1. Concepción patrimonialista fuerte
2.4.2.2. Concepción patrimonialista media
2.4.2.3. Concepción patrimonialista débil. Pasos hacia una visión integradora de la empresa
2.4.2.3.1. Sobre la corrección de la tesis patrimonialista débiles y/o integradoras
2.5. La empresa como fuente del empleo en el ordenamiento jurídico laboral chileno
III. LA PROTECCIÓN JURÍDICA LABORAL DE LA FUENTE DEL EMPLEO
1. La protección de la empresa en la Constitución Política de la República
1.1. Reconocimiento constitucional a los supuestos de la empresa. Artículo 1º inciso tercero y artículo 19 Nº 21 de la CPR
1.1.1. La empresa como cuerpo intermedio y fenómeno asociativo. Artículo 1º inciso tercero de la CPR
1.1.2. Libertad de empresa. Artículo 19 Nº 21 de la CPR
1.1.3. Organizaciones empresariales
1.1.4. Institución como empresa . Artículo 19 Nº 18, inciso tercero
1.1.5. Libertad de trabajo y su protección: negociación colectiva de empresa. Artículo 19 Nº 16, incisos quinto y sexto
2. La protección de la empresa en los Tratados Internacionales ratificados por Chile
2.1. Normas de tratados que garantizan derechos esenciales que emanan de la persona humana
2.2. Otros Tratados
3. Protección de la empresa en el Código del Trabajo
3.1. Centralización de la información laboral. Artículo 9º inciso sexto y artículo 63 bis
3.2. Ius variandi. Artículo 12 del Código del Trabajo
3.3. Excepciones a la jornada ordinaria de trabajo. Artículos 22, 24, 29, 32, 38 y 39 del Código del Trabajo
3.4. Jornada parcial de trabajo. Artículos 40 bis a 40 bis D
3.5. Gratificación como integración del trabajador a la empresa. Artículos 46 a 52 del Código del Trabajo
3.6. Despido por necesidades de la empresa. Artículo 161 del Código del Trabajo
3.6.1. Análisis histórico del artículo 161 del Código del Trabajo
3.6.1.1. El Mensaje Presidencial
3.6.1.2. La discusión parlamentaria: El Senado
3.6.2. Análisis sintáctico y gramatical del artículo 161 del Código del Trabajo
3.7. Negociación colectiva
3.7.1. Artículo 308 del Código del Trabajo
3.7.2. Artículo 317 del Código del Trabajo
3.7.3. Artículo 322 del Código del Trabajo
3.7.4. Artículo 329 del inciso primero Código del Trabajo
3.7.5. Artículos 347 inc. 1º, 348 y 369 del Código del Trabajo
3.7.6. Artículo 363 del Código del Trabajo
3.7.7. Artículo 375 del Código del Trabajo. Lockout
3.7.8. Artículo 380 del Código del Trabajo. Huelga
3.7.9. Artículos 505 a 506 ter del CT del CT, que regulan el monto de las multas por infracciones, o de las eventuales sustituciones de estas, en función del tamaño de la empresa medido por número de trabajadores
IV. CONCLUSIONES
CAPÍTULO IV
CONFIGURACIÓN DOGMÁTICA DEL PRINCIPIO DE PROTECCIÓN A LA FUENTE DEL EMPLEO
I. INTRODUCCIÓN
II. CONFIGURACIÓN DOGMÁTICA DEL PRINCIPIO DE PROTECCIÓN A LA FUENTE DEL EMPLEO
1. Concatenación conceptual de los elementos que componen el principio de protección a la fuente del empleo
1.1. Principio jurídico
1.2. Principio jurídico laboral
1.3. Principio de protección a la fuente del empleo
2. Objeciones en contra de la tesis que sostiene la existencia y/o validez del principio de protección a la fuente del empleo en el ordenamiento jurídico laboral chileno
2.1. Objeciones político-ideológicas
2.2. Objeciones dogmáticas
2.2.1. Primera objeción: imposibilidad lógica de inducción del principio a la fuente del empleo
2.2.2. Segunda inducción: insuficiencia de enunciados normativos de base para la inducción del principio de protección a la fuente del empleo
2.2.3. Tercera objeción: superación histórica de la distinción entre reglas y principios
2.2.3.1. ¿La adjudicación a través de principios jurídicos laborales: promueve o ha promovido la disolución del ordenamiento jurídico laboral chileno?
2.2.3.2. ¿La adjudicación de casos a través del principio de protección a la fuente del empleo, podría promover la disolución del Derecho del Trabajo chileno?
3. Antecedentes históricos y en el derecho comparado del principio de protección a la fuente del empleo
3.1. El Derecho del Trabajo como factor estabilizador de la sociedad capitalista
3.2. La Unión Europea y el concepto de flexiseguridad (y/o flexiguridad)
3.2.1. Relación entre la flexiseguridad y el principio de protección al empleo
3.3. España: principio de rendimiento y Derecho del Empleo
3.3.1. Principio de rendimiento o de productividad
3.3.2. Derecho del Empleo
3.4. Alemania: reducción de jornada de trabajo y protección al trabajador según el tamaño del centro de trabajo
III. CONCLUSIONES
CAPÍTULO V
APLICACIONES Y CASOS DEL PRINCIPIO DE PROTECCIÓN A LA FUENTE DEL EMPLEO
I. FORMA DE APLICACIÓN DEL PRINCIPIO DE PROTECCIÓN A LA FUENTE DEL EMPLEO Y CASOS TÍPICOS
1. Forma de aplicación del principio de protección a la fuente del empleo
1.1. Alegación del principio de protección a la fuente del empleo
1.2. Aplicación jurisdiccional del principio de protección a la fuente del empleo
1.2.1. Corte Suprema
1.2.2. Tribunal Constitucional
2. Algunos casos de aplicación del principio de protección a la fuente del empleo
2.1. Caso de despido por necesidades de la empresa
2.2. Lock-out
2.2.1. Condiciones fácticas y jurídicas
a) Prueba de la ineficiencia para la protección de la fuente del empleo del lock-out
b) Prueba de la mala fe
2.2.2. Legitimados activos y acciones
2.2.2.1. Constitucionales
2.2.2.2. Acciones legales
2.2.2.2.1. Acción de tutela laboral
2.2.2.2.2. Acción por práctica antisindical
2.2.2.2.3. Acción de cobro de remuneraciones
2.2.2.2.4. Acción de despido indirecto
2.3. Daño moral
2.3.1. Las circunstancias o condiciones económicas del hechor como criterio de racionalización en el proceso de avaluación del daño moral y su compensación
2.3.2. Elementos fácticos a considerar en el discurso y proceso jurídico que solicita la utilización del principio de protección a la fuente del empleo como elemento de racionalización de la avaluación del daño moral
2.3.2.1. Alegación del principio de protección a la fuente del empleo
2.3.2.2. Prueba
CAPÍTULO VI
CONCLUSIONES Y PROYECCIONES
1. Prueba y/o justificación de la hipótesis: hipótesis probada
2. Proyecciones de la tesis
2.1. Proyecciones jurídicas laborales
2.1.1. Seguridad jurídica laboral
2.1.2. Integridad del ordenamiento jurídico laboral
2.2. Proyecciones políticas jurídicas
